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侵犯行為的案例與分析論文(專業17篇)

時間:2023-11-16 09:04:39 作者:LZ文人

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扁平化結構下企業管理行為的分析論文

從當前我國物業管理的現狀來看,市場化的進程比較慢,管理水平參差不齊,定位不準確等都影響著物業企業的發展。物業企業的經濟效益相對于其他行業來說比較低,這是因為我國物業企業興起的時間比較短,不同地區的生活水平相對較低,同時物業服務不夠完善等,所以在新經濟時代下,物業企業要想得到更好的發展,還需要從當前的管理問題入手,不斷的完善管理方式,轉變管理理念,提升服務能力,進而促進物業企業的發展。

一、物業管理存在的問題。

1.物業覆蓋率低,市場化進程緩慢。

我國物業企業興起的時間比較晚,同時發展的速度較快,但是與其服務的對象房地產產業相比嚴重落后。從我國物業管理的覆蓋率情況來看,只達到45%左右,從市場化的程度來說,也只有35%左右,而物業管理市場化的主要影響因素為管理體制的落后,嚴重的制約著物業企業的發展。

物業企業是伴隨著房地產行業而誕生的,但是我國房地產行業發展并不均衡,東部沿海地區房地產行業興起比較早,同時物業管理行業也比完完善,通過多年的經驗積累,物業公司也可獨立存在和自負盈虧,并逐漸向市場化進行轉變和發展。同時不斷的創新,提出“氛圍管理”等新理念[1]。但是同時我國一些欠發達地區物業管理發展的卻比較緩慢,而且管理水平低,缺乏管理和創新意識,沒有形成一套科學的體系。這也造成我國物業管理企業的發展不平衡,管理水平差距較大。

3.物業公司定位不準確。

在物業管理中,物業管理公司受隸屬單位干預較多,缺乏市場調節作用,從而使得物業管理公司在實際的管理中仍然以管理者的姿態來對待業主,這完全違背了當代管理的初衷。在新經濟下,管理和服務領域需要能夠遵循“顧客至上”的原則。而我國物業管理中業主的地位卻一直沒有得到提升。由于物業管理公司定位的不準確,也使得物業工作缺乏服務標準,經常與業主間發生沖突和糾紛,使得物業的服務不到位、不完善。

經濟的全球化發展使得我國的經濟面臨著新一輪的改革,在這場改革的`過程中,物業企業要想獲得勝利,還需要加強管理,擺正自身的位置,注重經濟效益和社會效益的提升。

1.引進先進的管理理念。

我國當前的物業管理中缺乏先進的理論指導,還主要以經驗為主,所以必須要能夠將經驗上升到理論,通過對管理經驗的總結,對不良的管理方式進行改善,對有效的管理方式進行整合,從而形成一套完善的管理理論,保證物業企業發展的穩定性[2]。我國物業企業形成和發展的時間相對來說比較晚,缺乏完善、先進的管理理論指導,在變幻莫測的市場經濟條件下,企業面臨的風險也比較大,如果不能夠有效的利用資源和分配資源將會使企業的利益不斷降低,從而使得企業在競爭中處于劣勢,所以還需要能夠加強對物業企業的管理,引入先進的管理理念來指導管理工作的開展。

2.實現企業價值的最大化。

在市場經濟條件下企業的形象和品牌對于企業的生存和發展來說具有非常重要的作用,物業企業作為服務企業,其形象對于發展的作用更是不言而喻。所以物業管理中必須要能夠對傳統的管理理念進行總結,分析出其中存在的不利的地方,同時用長遠的眼光去看待企業的發展,注重與企業的長期合作,能夠取得業主的信任和合作單位的認可,不斷的提升企業的公眾形象和責任感,進而保證企業的可持續發展。

現代物業企業在監控管理的模式上已經固化,特別是一些比較高端的物業公司,為了保證服務,制定了很多硬性的服務指標,雖然這種固化的硬性指標方式能夠保證服務的質量,但是缺乏靈活性和創新性也終將會被淘汰,企業的核心競爭力會逐漸的降低。所以在新經濟時代下,在注重創新的發展階段內,物業企業也需要能夠根據社會的發展以及業主的需要等不斷的對管理的方式、內容和形式等進行創新,建立其知識管理模式,提升管理的效率和業主的滿意度。

4.建立業主至上的服務理念。

受我國傳統文化的影響,在企業的管理中,習慣了以領導為主體的工作模式,在工作中完全聽從領導的指揮,服從領導的命令,缺乏以客戶為中心的變通性。進而使得服務水平和質量難以提升,影響企業的形象,使企業的管理效率難以提升。因此在物業管理中,還需要能夠建立起以業主為主導的工作理念,在工作中要能夠將業主的需求作為工作的指導,盡可能的用自己的熱忱和努力來滿足業主的要求。同時對于物業公司來說,不僅業主是客戶,員工也可以視為客戶,所以在企業制度的制定中還需要充分考慮到員工的利益,使員工在企業中具有歸屬感和安全感,進而能夠更好的投入到工作中,提升物業企業的工作效率,使企業的管理更加輕松、有序。

三、結語。

綜上所述,我國的物業企業興起時間比較晚,理論以及實踐經驗都比較匱乏,這也使得物業企業的發展受到一定的阻礙。特別在新經濟時代下,面對越來越激烈的市場競爭,物業企業必須要加強對管理問題的總結,同時不斷的完善管理方式,提升管理效率。

參考文獻:

[2]沈建忠.物業管理轉型中進與退的選擇和考驗[j].城市開發:物業管理,2016(7):1.

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欺詐性不正當行為的分析論文

談判專家認為:威脅不是達成談判協議的最佳手段,使用威脅容易導致與意愿相反的結果。因此,優秀的談判者從來不采用威脅手段,在表達同樣的意思時,采用警告手段,這樣就不會引起對方本能反感,有利于談判的順利進行。

四、。

又被稱為暗盤交易。這種手段很容易湊效,一方獲得緊俏物資、重要商業情報,出賣了滯銷產品,而另一方則獲得大量金錢、實物,肥了個人,害了國家。

五、“人質”戰略。

即談判一方在看準對方必須購買自己的產品(或勞務)時,乘機向對方提出進一步要求,搶高籌碼,迫使對方接受?!叭速|”指對談判雙方有價值的東西,包括金錢、貨物、財產或個人名譽?!叭速|”戰略是靠手中王牌的壓力達成協議,這樣雙方關系也不會融洽、長久。

六、假出價格。

在商務談判中,談判一方為了排除同行的競爭,故意虛報價格,以獲得與對方的談判機會,一旦進入實質性的談判階段,就改變原先的報價,提出新的苛刻的要求,這時,對方可能已放棄考慮其它競爭對手,只好同意新提的要求。

七、百般刁難。

挑些毛病是正常的,否則就無價可講了,但是如果不顧客觀事實,雞蛋里面桃骨頭,就過份了,尤其對合同履行過程中出現問題負有責任的一方為了掩蓋過錯、推卸責任,往往歪曲事實,編造假證,以期蒙混過關。施計一方不斷糾纏、無理挑剔,故意拖延時間,把對方磨得精疲力盡,無計可施,在萬般無奈情況下只好妥協、讓步。

八、聯手游戲。

一般而言,商務談判的最終目的是雙方在平等互利的基礎上達成買賣協議,但有時談判雙方并不單純地為了達成協議而談判,而且是把談判作為一種擴大影響,擴大宣傳的手段。雙方事先安排扣人心弦的談判,通過媒介引起外界注意,或在履行協議時,一方故意違約,進行仲裁,引起輿診**,這樣,起到免費宣傳的作用,擴大雙方知名度,達到了談判目的。這種談判作法是對大眾的欺騙,是不道德的競爭行為,利己而害人,因此,必須受到法律的制裁。

學校侵犯學生權利的行為成因分析論文

職業學校學生的數量龐大,而大部分學生學習目標不明確,成績不理想,學習缺乏積極性和主動性,學習效率較差,這個情況嚴重影響職業學校的教學質量。分析其成因,解決其方法成為職業學校教師的主要任務。

關鍵詞:職業學校學生教師問題。

學校侵犯學生權利的行為成因分析論文

由于年齡較小,大部分學生在中考后對自己的未來沒有明確的認識,成績不好,只有進職業才能繼續學業,選專業也基本上是由家長決定,因此,學生對專業沒有充分的了解,家長也沒有足夠的引導,所以學生的學習目的不明確,更談不上奮斗目標,導致對學習沒興趣。學生在長期學習生活中沒有養成良好的學習習慣,自我約束力較差,存在自卑心理,自暴自棄;既對自己的過去沒有清醒的認識,也對將來沒有長遠的規劃,對所學專業也沒有足夠的了解,感受不到社會職場的氛圍,因而,學習沒有動力,也沒有壓力,所以,不會主動學習,甚至連課堂學習也不會認真對待,在課堂中不僅自己不學,還會破壞教學秩序,影響教師的正常教學。

1.2教師因素。

作為傳道授業解惑的教師來說,大部分能夠認真做好教育教學工作,但不可否認也有部分老師的責任心不夠,疏于管理,在平時的交流溝通比較少,思想教育工作做的不夠細致,甚至簡單粗暴;教師的教學手段、教學方法存在應付情況,在授課的內容只限教材,不能結合生產實踐,形式單一,沒有利用現代多媒體教學手段,沒有以學生為中心,沒有以調動學生學習積極性;授課的內容龐雜,不講求,沒有重點,沒有突出,沒有兼顧到不同學生個體之間的差異;教學理念落后,課堂上教師為講授為中心,缺少與學生的互動與交流,對課堂中影響課堂秩序的情況不管理或采用呵斥或嚴厲制止等等,這些情況都會影響到學生對于學習的興趣和學習的效果。

1.3學校因素。

課程設置不合理,部分教材偏舊,使教學跟不上社會需求;學生管理中也存在一定的問題,缺乏激勵機制和約束機制,對于學生實行量化考核,卻未說明為什么實行量化考核;學校的考試制度和考試方式存在一定問題,除了個別操作性很強的課程外,大部分課程還是以試卷形式來考核,教師也會在考前劃重點,導致作弊等情況的發生,影響學習風氣;學生對于課程設置不明確,不同于普通高中課程的是職業學校課程基本上是每學期基本都在學習不同的課程,不少學生在臨近畢業時還無法對本專業知識有一個比較系統的認識。

1.4家庭因素。

在我國現在家庭中,孩子永遠是中心,家長對孩子從小溺愛,教育方法簡單粗暴、遷就放縱不管等,給學生帶來不同的心理狀態,對孩子的期望值太低,因此對于孩子的學習情況不管不問,家長與學校、老師的溝通交流少;還有些特殊家庭,不良影響和教育,會給學生帶來心靈的創傷,成為心理異常產生的根源。首先家庭和生活環境(如父母不和或離異、“問題型”家庭),容易造成心理異常,造成性格的偏差,從而影響到學生的學習和學生,進而影響到學生的價值取向。

1.5社會因素。

職校學生正處于一個改革開放的社會大環境,認識社會、參與社會的意識非常強,是非分辨能力不夠,處于叛逆期,容易受到不良的社會風氣,腐朽的道德觀念的侵蝕,容易上當、受騙、變壞,無心學習,紀律渙散,意志消沉。

2解決職來學校學生學習障礙的方法。

2.1了解學生,保證課堂教學。

傳統的備課就是根據教材準備教案,這種傳統的做法往往很少考慮學生的情況,甚至忽略學生實際情況,根本不清楚學生的學習意愿,這樣的教法呆板,學生是被動的接受。因此,要做到讓學生主動學習,備課關鍵是備學生、備學情,充分認識學生的認知能力,掌握學生的學習特點,明了學生的學習要求,清楚學生最佳的學習方式。在教學的過程時也不能先入為主地設計所謂問題并確定答案,提問內容更多的應是以學生關注的問題,感興趣的問題為選擇范圍。因此,了解學生實際情況是保證課堂教學的基礎。

2.2理解學生。

理解,是師生橋梁的基石,職業學校大部分學生在初中時基礎較差,自我約束能力不強,對學習失去信心,在聽課的過程中,學生紀律性差,不認真學習,甚至擾亂課堂秩序,這些問題的出現有一定原因的,或是以前學習習慣不好,或是有特殊原因,在這種情況下,不少教師處理的方式相對簡單,制止學生擾亂課堂秩序的方式相對簡單,有時會傷到學生的自尊心,有些學生表面順從,但心里還是不認錯,甚至有的學生會當面頂撞,使課程無法繼續進行,所以,在上課過程中遇到這種情況要弄清事情的原委,首先要理解學生,他們認識問題的層面不高,給學生以辯解、申訴的機會,讓他能充分陳述自己的觀點,哪怕是一些不正確的、聽起來很幼稚的理由,我們都要給予積極的傾聽,對所陳述理由進行分析,指出對錯,這樣才能引導他們對于老師課堂秩序的維護,通過對犯錯誤學生進行一定的教育,也對全班學生警示,這樣于有效地開展教學工作。

2.4站在學生的角度看待問題。

站在學生的角度,關注學生的思想動。要理解學生,首先教學要把自己和學生放在同等的位置,只有在相互平等、相互尊重的基礎上,才能建立良好的溝通氛圍,學生才能把自己的真實想法告訴教師,而教師也需要設身處地去感受學生的內心體驗,了解其所想所為的動機原由,不能以自己層面的標準去評判學生的是非對錯,而是要以積極態度對待學生,對學生言語、行為中的積極面、光明面、長處、優點予以有選擇的、特別的關注,強調正面的優點,這樣才能讓學生感受到被理解的溫暖,給予學生面對問題的勇氣和力量,來規范自己的行為,認真學習,不斷提高學習成績。

站在學生的角度,關注學生的學習。

2.5走進學生,走近學生。

走進學生,近學生,這在教學中是非常關鍵的一步,走進學生,是指走進學生的學習生活,這樣可以了解他們學習的情況,當然,走進學生,還需要走近學生,讓學生感覺到教師在關注自己。所在教學的過程中走到學生中間去,平等地對待全體學生,營造寬松、自由的學習氛圍,這便是走進學生;走近學生則要求教師要善于做一個傾聽者,教師的“傾聽”,能改變學生的被動課堂學習狀態,讓每一位學生都能積極主動參與、獨立思考。一位善于“傾聽”的教師還會積極引導學生學會傾聽的藝術,巧妙調整課堂的氣氛,促進師生的溝通。

2.6恰當的.師生互動。

教學過程中師生的相動是活躍課堂氣氛,營造良好學習氛圍的主要手段,同時師生互動是一個反饋的過程,它既是一個相對獨立的教學階段,又貫穿于整個主體性課堂教學過程之中。教師通過反饋,了解學生的學習效果,以便更好地組織教學,學生通過反饋,了解自己的學習效果,并對下一步的學習作自主的調整。這一階段,教師對學生的學習或肯定,或提出建議,或給予鼓勵,對學生而言是對教師所講知識認知程度的高低和理解程度的反饋,當然師生互動除了以上作用之外師生互動還能有效集中學生注意力。通過互動的方式提高學生的比較、分析、概括等學習能力。恰當的師生互動,是課堂教學的潤滑劑,是有效教學必不可少的一個環節,有效的教學就是“師生互動”的教學,通過師生互動學生才可能獲得相互理解,有效教學的基本狀態是對話式的、互動式的。在這種對話式的、互動式的教學中,通過教師與學生個體的交流,學生與學生之間的交流而獲取新知識。而教學是否出現和維持這種對話式的、互動式的狀態,取決于教師是否能夠有效地提出問題,因此精心地準備幾個既能揭示學科本質,同時又能在學習過程中讓學生學到最基礎的知識,能培養最基本能力的問題鏈是師生間完成有效互動的重要環節。

3結束語。

教育部副部長魯昕在2012年全國教育工作會議上的講話,針對職業教育從十二個方面進行部署,其中第九條是繼續加強職業院校教師隊伍建設。教師是教執行教育教學的基本單位,而教師教學能力具體現在學生的課程教學,同時教育是教學不可缺少的一部分,如何提高教學質量還是從教師自身出發,發現問題,解決問題,不斷提升自己的教育教學能力。

參考文獻:

[1]教育部《2011年全國教育事業發展統計公報》。

[2]鄭紹忠.中職學生厭學的原因和對策[j].甘肅教育,2004,(11).

[3]郭慧娟.中職生常見心理問題的成因及對策[j].職業教育研究,2004,(10).

票據行為的無因性的分析的論文

關于德國私法上的無因性,在德國民法典第一草案的立法理由書中,齊特勒曼(e.zitelman)寫道:“無因性的規制的合目的性,是毋庸質疑的,并且它向所有的國民提出了采同一規則的理由,因此,無論哪一個國家,其法律遲早都會采無因性?!钡?,近現代各國民商事立法實踐中,不僅沒有全面地承襲無因性,相反,主要是在票據法領域采用了這一概念。有法學家據此認為無因性理論并不是一個普適的概念,但是,這也從一個側面表明,無因性理論在票據法領域內的重要性。

無因性的含義為:行為的效力不受其基礎行為效力的左右,或者不受其基礎行為不成立、無效或被撤銷命運的牽連;換言之:行為的效力不以其基礎行為的有效為依據。在票據法中,依無因性理論,票據關系一經形成即與基礎關系相分離,基礎關系是否存在、是否有效,對票據關系存在及有效不起影響,票據關系與基礎關系各自獨立。因而,票據持有人行使票據權利無須證明其取得票據的原因,義務人也無審查的權利,由此,我們又稱票據為無因證券。

票據是商品經濟的產物,隨著商品經濟的發達而發達,票據無因性是信用經濟高度發達和充分發展的產物,并對信用經濟的發展起促進作用。票據無因性的確立與票據本身的特征關系密切:

票據是流通證券,不同于一般的債券憑證,一般的債券憑證必須通過書面的債權讓渡手續,通知債務人之后,才能生效;而票據的轉讓,得依背書或交付的方式轉移其權利(除發票人有禁止轉讓記載外,均可以背書方式或交付方式轉讓)。因此,出售商品而取得票據的債權人,就能簡易地以交付方式或背書方式抵銷其欠他人的另一筆債務,或向銀行貼現以取得資金周轉。

票據是文義證券,票據權利的內容以及票據有關的一切事項都以票據上記載的文字為準,不受票據上文字以外事項的影響。例如:票據上記載的發票日與實際發票日不一致時,以票據上記載的為準。

因此,在票據法上,為了保障票據的流通證券和文義證券的基本效力,便須創立票據行為不受基礎行為效力牽連的制度,因為,票據行為的效力如受基礎行為效力的左右,即無異于宣布接受票據是不可靠的,將會導致無人愿意或敢于接受票據,票據的流通證券性和文義證券性便會大打折扣,票據作為支付手段、信用手段、結算手段以及融資手段的作用將會大大受阻。所以,必須使票據行為僅為其本身而獨立存在,與基礎關系分離,這樣才能更好地促進信用經濟的發展。

票據無因性理論可以說是現代各國票據法上的共同原則。

德國是在無因性理論上貫徹最徹底的國家,票據無因性理論當然也不例外,《德國票據法》第17條規定:“任何被憑匯票要求付款的人,不得以持票人與出票人或與前持票人有直接關系為理由向持票人提出抗辯。但持票人在取得匯票時知曉該交易不利于債務人時,不在此限?!?/p>

在十九世紀之前的法國票據法里,票據關系與基礎關系并未截然分離,這極大地妨礙了票據的流通及信用,無法適應日益發展的社會經濟生活的需要,所以,后來,法國也改采日內瓦統一票據法的原則,修訂其商法中有關票據的規定,采取票據債權與其基礎關系相分離而獨立化的立法方式。

在英美法上,關于票據行為的認識與大陸法系存在分歧。一般說來,大陸法系國家多主張票據行為是單方行為,英美法國家主張是合同行為。承認票據行為是單方行為時,發票人一經簽發票據,票據即有效成立,而無需對方當事人合意,這種理論與法律規定有利于票據的流通與對善意持票人的保護。英美法雖認為票據行為屬于合同,但同時法律推定善意持票人是受合法交付票據的人,而在票據上簽名的人對推定其已受對價,因而在善意持票人與票據債務人之間已形成合法的合同關系,其結果,在實務中,關于票據關系的無因性,英美法與大陸法并無大異。

在瑞士立法上,雖然民法關于物權變動拒絕采取物權行為無因性,但是關于票據行為主導性的見解仍承認票據為無因證券。

在其他國家以及關于票據法的國際公約中,票據無因性理論也幾乎無一例外地得到立法的承認。如《日本票據法》第17條規定:“匯票之受票人,不得以對出票人或其他持票人之關系為理由而以抗辯對抗持票人。但持票人知曉對其債務有損害而取得票據者,不在此限?!比諆韧摺督y一匯票本票法》第17條規定:“被起訴之匯票債務人,不得以自己與發票人或執票人之間所存在抗辯之事由對抗執票人,但執票人明知對債務人有損害而取得票據者不在此限?!钡?2條規定:“被訴訟之支票債務人,不得以自己與發票人或執票人之間所存在抗辯之事由,對抗執票人。但執票人取得支票時明知其有損于債務人者不在此限。”

關于票據無因性問題,我國立法最初并未有明確認識。1988年的《銀行結算辦法》第14條第3項規定:“簽發商業匯票必須以合法的商品交易為基礎。禁止簽發無商品交易的匯票?!薄渡虾J衅睋盒幸幎ā返?條第3款規定:“商業匯票和商業本票的簽發,以合法的商品交易為限?!边@些規定未將票據關系與基礎關系的效力區分開來,不承認票據無因性原則,在實踐中造成了極大的混亂,也給司法工作帶來了一些困難。

因此,在擬訂票據法草案時,有關部門已對票據無因性問題有了一定的認識。當時的中國人民銀行副行長周正慶在向人大常委會做的《說明》中指出:“票據屬于無因證券。根據這一特征,草案沒有沿用現行銀行結算辦法關于簽發商業匯票必須以合法的商品交易為基礎的規定。這是因為……票據關系成立后,即與其原因關系相分離。票據關系與票據原因關系是兩種不同的法律關系,應由不同的法律進行調整和規范。……因此,簽發票據是否有商品交易或者交易是否合法,不屬于票據法規定的內容,應由其它有關的法律加以規范。”

然而,我國于1995年通過,1月起正式實施的《中華人民共和國票據法》卻在許多地方違背了票據無因性原則,可以說是立法的一種倒退。比如:

第10條第1款規定:“票據的簽發、取得和轉讓,應當遵循誠實信用的原則,具有真實的交易關系和債權債務關系?!边@條規定無疑將三種票據的票據關系與票據原因關系聯系在一起,否定了票據無因性原則。第21條第1款規定:“匯票的出票人必須與付款人具有真實的委托付款關系,并且具有支付匯票金額的可靠資金來源?!边@款規定又將資金關系與票據關系聯系在一起,這在理論上是錯誤的,在實踐中是不可行的。另外還有第83條第2款、第88條第1款以及第90條2款的規定,都根本地違背了票據無因性原則。

我國票據法的上述規定是與各國公認的票據法原理相背道而馳的,這不但是一個理論問題,影響了我國整個票據法體系的科學性,因為,無因性是票據理論的基礎,并與其他票據理論一起共同構筑了完善的票據理論體系,無因性的缺失會使我國整個票據法體系的科學性大打折扣。更為嚴重的是,這造成了實務中的麻煩,根據上述規定,法院在審理票據案件時,是否應當審理票據原因關系以及票據資金關系?而且,根據這些規定,在實踐中,商業銀行實際負擔了審查真實交易背景的義務,實際上,賦予商業銀行在票據業務中對交易真實背景的實質審查義務是不可取的,理由如下:

第一,審查交易的真實背景并非商業銀行的職能。商業銀行作為金融企業,其宗旨應是利潤最大化,要求商業銀行在票據業務中嚴格審查票據的真實交易背景,實質上是要求商業銀行承擔了防范票據詐騙、維護票據市場秩序的社會職能,并負擔為履行此職能而付出的成本,而這是理應由有關國家機關承擔的社會職能,不應由商業銀行承擔。

第二,這加大了商業銀行辦理票據業務的成本,也影響了商業銀行辦理票據業務的效率。商業銀行在辦理票據業務時不得不對票據的交易背景進行嚴格審查,進而避免辦理沒有真實交易背景的票據業務。為此商業銀行在辦理業務時必須通過審查大量商品購銷合同、勞務合同、增值稅發票和商品發運單據等證據來認定票據是否具有真實交易背景,加大了商業銀行辦理票據業務的`成本,也嚴重影響了商業銀行辦理票據業務的效率。

第三,尤其是在當今交易和結算方式的多樣化、復雜化的情況下,商業銀行在很多情況下無法審查復雜的票據交易背景的真實性。隨著我國經濟的發展,為追求交易的效率與安全,交易和結算方式日趨多樣化、復雜化:《中華人民共和國合同法》中規定,合同的有效形式不僅包括合同書、信件,還包括數據電文(如傳真、電傳、電報、電子數據交換和電子郵件);實踐中,不少交易是先付款后交貨,需要先申請開出票據,然后才能取得增值稅發票,還有許多交易是分期付款,需多次申請開具票據,但增值稅發票卻僅有一張,在這些情況下,增值稅發票很難與合同、票據金額、日期完全一致,商業銀行在票據業務實踐中也常常面臨沒有合同或增值稅發票可供審查的情形。

根據以上分析,在我國票據法上,迫切需要確立票據無因性原則——這一早已為國際社會所普遍承認的原則,使票據關系與票據基礎關系互相獨立,形成兩類不同的、互相分離的法律關系,并分別由不同的法律部門調整。理由如下:

首先,中國經濟不斷發展,改革開放不斷深入,尤其是加入wto使中國與各國經濟聯系日益密切,這在客觀上要求中國票據立法與國際接軌。票據法中大多數規定屬于技術性規范,其中的一些規范已為各國立法共同采用,這些共同性的東西正是國際經濟活動與發展所遵守的共同準則,而國際經濟發展的日益一體化迫切要求有共同的法律準則進行調整。無因性經過各國票據法實踐長時間檢驗,是一項高度技術性規則,已為各國普遍遵守,對國際間票據結算與支付產生著積極的作用。我國正在實行改革開放,與各國經濟聯系日益密切與廣泛,因此理順票據關系與基礎關系的關系,確立票據無因性,實現與國際票據立法的接軌,有利于促進我國與各國的經濟與貿易交往,進一步促進我國經濟發展。

其次,在國際經濟一體化的大環境下,我國票據市場的迅猛發展和票據應用范圍的日益廣泛要求立法盡快確立無因性原則。隨著我國社會主義市場經濟體制的確立和近年來我國經濟的高速穩定持續增長,我國票據市場得到了迅猛發展,票據應用范圍也日益廣泛,貿易結算票據化趨勢日益加強,票據功能也由單一的結算工具向支付、信用、結算、融資等多功能演變,而無因性是現代票據法的靈魂,是現代票據法的基本原則。將票據關系和原因關系不加區分的立法模式已嚴重阻礙了票據市場的發展,與國內經濟形勢不相適應。在此背景下,確立票據無因性,加快票據流通,提高資金流轉速度,促進經濟發展顯得日益迫切。

第三,從商業銀行的業務角度講,票據業務的實踐迫切需要確立無因性原則。商業銀行票據業務的發展均是建立在票據的流通性基礎之上的,而票據的流通與票據的無因性密切相關。然而目前,立法中沒有確立票據無因性,使票據的流通性受到嚴重阻礙,影響了商業銀行票據業務的發展。因此,商業銀行票據業務的實踐迫切呼喚確立無因性原則。

在確立無因性原則時,應注意一個問題,票據的無因性原則象其他原則一樣,是相對的,我們不能片面機械地去理解,即在票據的抗辯中,票據的無因性有限制的。在下列情況下票據的原因關系仍可以作為票據抗辯的事由對抗持票人,(1)票據的無因性只是相對于正當的持票人而言的,對于惡意取得票據的持票人,票據債務人可以以票據原因關系瑕疵作為抗辯理由;(2)票據的無因性只適用于票據債務人與第三人之間,在票據的直接相對人之間,仍可以票據原因作為抗辯事由;(3)一般情況下,票據取得應當是有對價的,我國票據法第10條規定:“票據的取得,必須給付對價,即應當給付票據雙方當事人認可的相對應的代價?!比欢厥馇闆r下,也可以是無對價的,我國票據法第11條規定:無對價而取得票據的持票人,其所擁有的票據權利,“不得優于其前手的權利。”這說明只有票據權利完整,持票人的票據權利才完整,經過對價善意取得的票據權利可以對前手票據權利的瑕疵進行切斷,但無對價取得票據者,則不能對前手的票據權利瑕疵進行切斷,必須繼承前手的票據瑕疵。總之,票據無因性包含了票據無因性的絕對性與相對性兩部分。在通常情況下,應當將票據的無因性作為票據立法和票據法律適用的普遍原則,同時將其相對性作為例外情形。而正確適用票據無因性的相對性的前提條件是:在票據尚未轉讓的情況下,票據糾紛的當事人是票據基礎關系的直接債權債務當事人;在票據業經轉讓的情況下,票據基礎關系的當事人是票據關系中直接的背書人與被背書人,即票據背書的直接前手和后手,也就是說,票據無因性中的例外情形,僅應適用于票據關系當事人與票據基礎關系的直接債權債務人相互重合的情況。只有這樣,才能保證票據經濟職能的充分發揮和順利實現,同時也才能有效地保護票據上最基本最直接權利人在票據關系及其基礎關系中所共同擁有的合法利益。

綜上所述,票據無因性原則是各國普遍承認的票據法上的重要原則,在理論上和實踐上均有積極意義,理應為我國票據法采納,以便更好地發揮票據的流通及信用功能,并使我國的票據立法與實踐更好地適應國際大環境,促進我國票據市場的發展與完善,進一步促進我國經濟發展。

參考書目:

(1)謝懷栻著《票據法概論》法律出版社1990年5月第1版。

(2)梁建達著《外國民商法原理》汕頭大學出版社19第1版。

sp;載《商業研究》第4期。

(5)謝懷栻著《謝懷栻法學文選》中國法制出版社207月第1版。

(6)夏林林閆輝文“票據的無因性的相對性”載《人民司法》年第7期。

學校侵犯學生權利的行為成因分析論文

(河南省沈丘縣第一高級中學)。

摘要:中學生行為異常是其心理障礙的征兆,對異常行為危險信號及時、密切的關注有利于家長和教師更好地開展預防和教育,避免學生走上違法犯罪道路。中學生異常行為的表現會由弱變強。重點分析了中學生異常行為在社會角色方面的表現,達成防患于未然的目的,也為對異常行為的矯正提供理論依據。

關鍵詞:行為異常;表現分析;社會角色。

學生行為異常的出現是心理障礙的征兆,也是違法犯罪的信號,預測孩子的行為異常,可以實現對青少年兒童犯罪的早期預防,使家庭教育和學校教育更有主動性和時效性。經常注意中學生情緒的變化,預測中學生的心理發展,觀察中學生的行為表現,是家長和教師教育孩子時必須注意的重要問題。

社會角色是一個人在社會的不同地方、場合所表現出的身份。

作為青少年時期的中學生,在家庭所扮演的是兒女角色;在學校是學生角色;在社會上也只能是未成年人應接受教育和照料的角色。無論從哪個方面來說,中學生都應該是學習和接受教育的,如果違反了這些角色特點,就是不正常的表現。中學生社會角色方面的行為異常主要表現在以下幾個方面:

一、紀律散漫,逃學曠課。

學生在校偶爾違反紀律這是正常的,如果經常紀律散漫,甚至逃學曠課,這就危險了。造成的原因是多方面的,而主要的還是缺乏學習興趣,沒有明確的學習目的,學習態度不端正,或受其他不愿學習的同學影響。家長要經常與學校取得聯系,發現這種情況,及時查找原因,幫助學生樹立學習信心,補缺補差,培養學習興趣,使他們抓緊時間趕上來。如果家長對此事漠不關心,置之不理,學生很容易會被社會上不務正業的人帶壞,到那時再進行教育,就困難多了。

二、頂撞師長,疏遠集體。

尊重師長,對人有禮貌是孩子必須做到的;投入集體懷抱,關心集體,在集體中健康成長是孩子的.需要。

在教育過程中,由于我們沒有注意批評的分寸和方法,懲戒不適度或對學生行為異常處理不當,致使學生不滿,與師長頂撞,這是不足為怪的。如果師長批評教育的方法正確、合理,學生也不愿聽,甚至頂撞師長,這就說明他們的思想已被一種不正確的思想所毒害,并且陷入了較深的地步。發現這種情況,家長要深入地了解孩子,做詳細的思想工作,且不可操之過急,待到原因弄清,再心平氣和地進行說服教育,使其轉變。

學生在成長的過程中,集體是他們賴以生長的土壤,離開了集體,就不能形成正常的思想和人格。家長如發現孩子逐步疏遠集體,不愿上學校過集體生活,自己單獨行動,應及時與學校取得聯系,了解情況,查出原因,共同制訂教育對策。

三、奇裝異服,虛榮心強。

青少年階段,講究衛生,服裝整潔,給人以美觀、大方、天正活潑之感,這是學生追求上進、美好的表現。家長平時要注意觀察孩子,看其嗜好是否穩定,如發現自己的孩子越來越講究穿戴,今天穿這個學生的衣服,明天穿那個學生的衣服,并整天跟家里要錢,叫家長給買高檔服飾,并愛穿奇裝異服,留怪發型,戴金銀首飾、高檔手表、眼鏡等。出現這種情況,說明孩子已經開始追求虛榮和名利,甚至會有一些不正當的想法。父母要引起注意,給予其正確的教育和引導。

四、嫉妒先進,追逐落后。

追求美好,仰慕先進,向先進人物和事跡學習是人們積極向上的表現。中學生好勝心較強,他們既有仰慕先進,學習先進的精神,又有趕上先進,超越先進的決心和信心。但也有一種情況,當自己學習趕不上別人,或遭到某種打擊,或在競爭中遭到失敗時,就會對先進產生一種嫉妒心理。孩子如果產生了嫉妒心理,就會不思學習,以為自己再努力也趕不上先進者,就會想方設法去懲治先進者。再有,極端嫉妒心者的眼里,別人的幸福是他的痛苦,別人的災殃是他的快樂,別人的才能才是他的在喉之鯁,別人的成功是他的心頭之恨,孩子產生了嫉妒心理之后,就會不擇手段地給先進者以打擊,或惡語相諷,或指桑罵槐,或暗地懲治,或背后中傷,發展到這種程度,其心靈已經扭曲。時尚關于嫉妒者的事情讓人驚訝。曾獲第五十七屆奧斯卡金像獎的美國傳記片《莫扎特》,描寫了一個奧地利宮廷樂師對“樂圣”莫扎特由羨慕到嫉妒,甚至從精神上和身體上進行殘酷折磨,致使音樂天使莫扎特在由嫉妒、陷害編織的羅網中,窮困潦倒、悲慘地死去的故事,說明了嫉妒的罪惡。類似的例子,在科學史上也有,20世紀代,維也納一位動物學家在進化論研究方面頗有成就。一些持不同觀點的人非常嫉妒他。為了羞辱和敗壞他的名聲,反對者偷偷在他的實驗表本上作了假,這位科學家未能發現,而是根據虛假的現象提出了錯誤的論點,后來,偽造標本一事被揭露,許多人譴責他的欺騙行為,這位科學家有口難辯,羞愧不已,被迫自殺。孩子產生了嫉妒心理,這是很危險的,嫉妒者一是與先進對立,二是要找到自己的歸宿,迫逐落后,一旦與落后為伍,若不及時發現進行早期教育,很快就會走上邪路。因此,家長必須了解自己的孩子,經常觀察他們的言行,發現有這方面的問題,要及時與學校結合,采取措施,對癥下藥,切不可不聞不問,任其發展。

五、接近異性,出現早戀。

在日常生活中,男女孩在一起,學習上互相幫助,生活上互相關心,工作上互相配合,這是正常的交往,是學生生活和學習的需要,是不被指責的。但是,不少老師和家長都憂慮地看到,一些稚氣未脫的孩子,異性之間卻頻繁地接觸,這種早戀現象,影響孩子的學習和發展,如不及早引起注意,加以解決,將會出現無法想象的后果。形成孩子早戀的原因是多方面的,孩子不是生活在真空里,他們廣泛接觸社會生活的各個方面,比如看電影、電視、閱讀雜志、書刊,難免接觸一些談情說愛的內容,特別是一些黃色的影視和書刊,其內容更加露骨,這對于正處于青春期,對待異性、愛情、婚姻分外好奇和敏感的孩子來說,勢必要有一定的影響。特別對那些學習落后、思想意識不好的孩子影響更大,他們本來就消極頹廢,這給他們顯示自己又找到了一個“機會”,如果不加制止,陷入泥坑較快。家長對孩子的早戀問題,不能回避,也不能不問情由,一味指責,要讓孩子了解愛情在人生中應占何種地位,在哪個年齡階段上發生較為合適,要具體情況具體分析,根據孩子的情況,對癥下藥,還要在心理上破除對愛情的神秘感,激勵孩子立志并豐富他們的精神生活,使這種不良現象解決在萌芽狀態。

六、吹牛撒謊,好說大話。

誠實謙虛,實事求是是我們黨的優良作風,要使這種優良作風代代相傳,必須從兒童階段抓起。兒童階段是其思想形式形成的重要階段,從小培養他們說老實話、辦老實事、做老實人,對于以后形成實事求是、謙虛謹慎的作風極為重要。事實上,多數家長都能以“狼來了”的故事去教育自己的子女,使他們從小就懂得誠實的好處。學校教育、社會教育也都重視誠實教育。但是,孩子在其成長過程中,難免要受到這樣那樣不良思想的影響,有些在需要不能滿足,前進中遭到挫折,受到不公平的對待,作業不能按時完成而逃避批評時,偶爾說一次謊話這是正常的,只要教育及時很容易改正的。個別孩子在錯誤的道路上越陷越深,缺乏正確的教育指導,就會越來越嚴重。他們經常愛吹牛,說大話,編造謠言騙人,這種不良惡習是心理障礙、情緒反常在語言上的直接表現,一旦形成習慣,就會導致欺詐行為的發生,據有人對犯罪青年的調查,70%以上犯罪前有這種表現。因此,家長必須注重孩子的言語,發現有這種跡象,要及時教育疏導。

七、行蹤詭秘,偶然寡語。

青少年天真活潑、樂觀向上是其共同特點,好動、好玩、好表現自己是他們的個性特征。但如果出現一些反常的表現,就應該引起家長的注意。如有的孩子經?;顫姌酚^,愛說愛笑,偶然間變得寡言少語,怕與人接觸,眼神呆滯,怕與人正視,說話吞吞吐吐,前言不搭后語,看樣子膽怯虛偽;平時愛與大人在一起,偶然間變得心事重重,來無影去無蹤;平常出去先跟父母打招呼,現在變得行蹤詭秘,躲躲閃閃,甚至鬼鬼祟祟。這說明孩子要做或正在做瞞著人的事情,發現這種情況,家長要明察秋毫,迅速了解掌握孩子的實情,立即給予糾正。

參考文獻:

林英典。論青少年的養成教育[j]。教育探索,(01)。

基金項目:本文是河南省教育科學“十二五”規劃重點課題《學生行為異常的表現、原因及矯正》(編號:jkghbb--0391)相關研究成果之一。

作者簡介:郭寶珍(1968—)男,漢族,河南沈丘縣人,中學高級教師,沈丘縣第一高級中學校長。

欺詐性不正當行為的分析論文

會計行為動機,是會計行為主體進行會計行為的內在動力,是誘導、引發、維持會計行為的來源。由于會計主體的需求不同,選擇會計行為的動機也有很多,其中影響企業會計行為選擇動因的因素有以下幾方面:

(一)道德倫理的因素。

(一)經營管理者的會計監督行為。

(一)不斷完善經營管理的治理結構。

扁平化結構下企業管理行為的分析論文

公路施工個業正處在高科技信息化快速發展的環境之中,互聯網的普及速度使人們的行為隨之加快,并推動著管理組織行為以更快的速度發生著變化。這些有形和無形的變化必將涉及到公路施工個業管理的方方面面,從而使管理越來越表現在以人為本的行為管理上。對此,企業家或企業管理者,就非常有必要對組織行為學進行研究探討,?并將研究成果運用到具體的管理實踐活動中,以促進管理績效的提高。

組織行為學至少應有三個層次的專題研究:個體水平的變量、群體水平的變量和組織系統的變量。在此,筆者僅對個體和群體水平的變最做一些論述。對當前公路施工個業來說,從細化目標、提高執行力的角度上,系統地研究分析員工的心理和行為,運用組織行為學來提高管理績效是必要和現實的,這也是有很大效益潛力可挖的管理創新的方向之一。

一、運用組織行為學原理。

作為施工單位,不論是負責人還是勞務工人,其心理上都是干一天能拿上一天的工錢,裝在自己的兜里。這種心理直接反映在勞動態度上,對此心理與行為,就要靠組織上的操作,用組織行為的理論,從完善組織行為上著手。否則勞務工人就觀察著干,而不是理頭苦干,所以,公路t程項目部經理和現場管理人員,要運用組織行為學的原理,從細處著手,才能避免出現進度不快,質量不保,效率不高的局面。針對這種現象,從組織行為學和心理學的觀點出發,采取相應的措施,比如分階段、按比例定期結算支付勞務費,用行為方式化解管理對象行為上背離目標的取向。

二、員工心理行為的重要性。

在現代科學管理中,‘高層管理人員或大型企業里的核心管理層,越來越關注員工心理行為對管理的影響,也就是對組織行為學的重視。如海爾集團個業文化建設中的人文管理,就注重了員工行為與組織的協調機制。其原因就是:過去的經濟體制中,雖然招個社會資源配置不平衡,可對某個企業來講,環境的變化不大,生產和銷售有上級負責,因而無需,也沒有必要對長遠發展和風險作出清晰的規劃??涩F在是市場經濟,特別是全球化的市場經濟,生存與發展在很大程度上取決于決策層或最高領導者的前瞻性,同時是否能夠吸引凝聚優秀人刁’,留住并且使之滿意地、自覺地充分發揮技能,形成全力即群體行為,對貫徹落實決策層或領導者的戰略目標,也就顯得非常重要。

三、積極強化激勵機制。

在各種管理理論中,積極強化激勵機制是改變個體的有效工具,實踐證明,強化獎賞比懲罰更有效。在現實工作中,我們通過細心觀察可以發現,在合適的時間和場合,對員工進行獎賞,可以極大地激發員工干勁和創造性。另外,在激勵員工的過程中,管理者的表率行為是非常重要的。研究和實踐都反映出,人心可快速地進入角色,被環境氛圍同化。如果你的領導經常遲到早退、懈怠職責,那么其下屬很容易變得自山散漫,不守信用。關愛員工的企業,要給予員工良好的工作和人際環境,給予員工或部屬足夠的工作上的支持,使他們安心地為之做貢獻?,F實中,關愛員工的管理者善于鼓舞員工的十氣,提高員工的工作熱情,激發員工創造性地工作。當員工做出成績或有所創新時,管理者向大家公開地、及時地表示認可或獎勵,并定期組織一些文化活動配合施工生產,使員工能夠充分地享受成功的喜悅和成果。

四、保持信息的暢通。

公路施工企業的管理者,對人員的流動率和工作滿意度都要進行不同程度的研究。如果員工的認知與現實之間的差距較大時,管理者應能及時發現,盡快地努力消除那些造成差距的信息,對失真的信息要早發現,早阻止傳播。雖然與員工之間溝通是多元化的,但應有主要的溝通方、式。從組織方面,充分發揮工會和群眾組織的橋梁作用是至關重要的`。我們必須承認,有效的溝通會使員工的生產效率有很大的穩定性,這也是很多跨國公司發展到一定程度后,都要進行組織結構改革,大量采用垂直、平行和非正式的溝通來促進信息快速地流動。信息的暢通能夠降低員工對信息的不確定性,可以提高員工的滿意度,進而提高管理績效。在這方面,很多管理者需要努力將這種觀念運用到實踐中去,因為很多公路施工企業規模稍微大了點,官僚作風就開始萌生,這樣的例子不僅公路施工企業中存在,其他行業也同樣為數不少。

與前,勞動群體中占主導地位的年輕人的價值觀己發生很大變化。如與他們的父輩相比,是完全不同的思維方式?,F在的年輕人有更強烈的實現自我的不確定性,近年來頻繁“跳槽”現象就反映了這種不確定性。他們對周圍的社會環境和生活態度持更加開放和寬容的態度,對組織的忠誠度明顯降低,對個人的自山度更為看重。再加上公路施工現場條件艱苦,對拴心留人的組織行為要求更高。這就要求管理者應隨時觀察判斷員工或部屬的價值觀,是否與組織主導的價值觀相一致,只有那些價值觀一致,同時又有能力的員工才值得培養和晉升,否則要及時予以淘汰。因為當員工的價值觀與組織的價值取向一致時,他的才?智和滿意度才能夠促進管理績效的提高。

五、公平感的重要性。

由于個體之問的差異相當復雜,盡管有相當多的國內外管理理論和管理經驗可供借鑒,但很多管理者在實踐中仍感到難以把握,這與目標不明確有關。合理明確的目標,對員工潛能開發和創造性培養有很大的推動作用。還有制度建設和規范化管理,以及公開、公正、公平的競爭環境,這些都是組織行為學管理中的組成要素。就公平而言,在群體中,個體的公平感是非常重要的,如果其中的個體感到不公平,最能體現出來的就是積極性降低,甚至會使他離開所在的群體?,F在有管理者在反思員工滿意度不高的原因時,常常把薪資不高放在首位,認為如果大幅度提高工資水平就可以解決這個問題,其實不然,這在科技含量高的知識型群體中更為顯著。一項調查研究資料表明,有37%的員工離開原單位,不是因為報酬低,而是因為覺得自己付出與得到的不公平使然。在現代經營管理中,公平體現在方方面面,如招聘續聘時的公平,績效考評時的公平,勞動強度與報酬的公平,對年輕有抱負的員工,其晉升機會的公平尤為重要。公平是每個誠實員工都希望所在群體具有的特征。公平的組織行為可以使員工滿意而心無雜念地專心工作。

欺詐性不正當行為的分析論文

(一)完善競爭法律制度,明確不正當競爭的法律責任。

在現階段,與我國社會主義初級階段經濟成分的多樣性相適應的競爭道德應當是反映競爭參與者正當利益的道德,即義務權利并重的價值取向的道德。所有競爭參與者的直接經濟目的無一不是追求經濟效益,即物質上的利益,沒有這樣的目的也不會導致競爭,所有的競爭道德都是自利的道德。社會主義的競爭道德也不例外。重利自然是競爭的核心,但自利只能是在法律和道德允許的范圍和限度內利己不損人的正當的利益,只有損人利己才是違反道德的觀念。所謂不損人就是平等待人,互惠互利,又要講義,義利并重。只有提高經營者的競爭道德水平,才會有公平競爭的環境。

此外,提高消費者的自身素質,增強對欺詐性不正當競爭行為的辨別意識,提高辨別水平,同時還要同一切欺詐性不正當競爭行為作斗爭。這樣這種行為就沒有了市場,直至消聲匿跡,才能達到市場經濟下公平競爭的良性狀態。

家庭暴力中以暴制暴行為的刑法學分析論文

【論文摘要】我國在向市場經濟過渡的過程中,大量出現欺詐性不正當競爭行為的原因主要有立法不完善、不健全以及有法不依、執法不嚴;不法經營者在利益驅動下違背競爭道德;自身缺乏法律意識和消費知識。其欺詐性不正當競爭行為已經成為一大社會公害。應完善競爭法律制度,明確不正當競爭的法律責任,運用非法律手段,提高和加強競爭道德,以創造公平競爭的環境。

商品經濟的發展歷史表明,競爭是社會經濟活動,尤其是商品交易活動的重要機制。市場經濟就是競爭經濟。商品生產的價值規律通過競爭才能得到貫徹。在競爭過程中由于競爭者的共同愿望是最大限度地獲取各自的經濟利益,而在利益的驅使下,必然會產生違背競爭道德和法律秩序的不正當競爭行為。.由其是在我國市場經濟剛剛啟動,受文化、道德、經濟利益等各方面因素的影響,各種不正當競爭行為已大量表現出來。而欺詐性不正當競爭行為已經成為一大社會公害。

一、對兩種主要欺詐性不正當競爭行為的透析。

(一)盜用他人的智力成果或商業信譽的欺詐。

1.假冒他人的注冊商標。商標是區別商品來源的標志,現代經濟社會,馳名商標在引導人們認牌購貨和為其所有者創造利益方面更是起著無法估量的作用。商標,尤其是名牌商標所凝聚的人類智慧和金錢投入所沉淀的經濟利益及消費者對名牌的信任往往為不法分子所利用。假冒他人的注冊商標既是不正當競爭行為,也是一種侵權行為,其手段有:未經所有人許可,在同一種商品或類似商品上使用與注冊商標相同或相近似的商標,銷售名知是假冒注冊商標的商品;偽造、擅自制造他人注冊商標標識或銷售偽造、擅自制造注冊商標標識等等。

2.擅自使用知名商品特有的或與其近似的名稱、包裝、裝潢。造成和他人知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品。一般來講,知名商品是指能夠得以較長時期并廣泛地銷售、使用,在其相關領域廣為所知并有較好信譽的商品,包括我國評選的馳名商標所指向的商品在內。知名商品“知名”的原因,除了產品質量和知名商標外,還包括知名商品自己特有的名稱、包裝、裝潢等識別性標志。它會隨商品的聞名而聞名,從而成為消費者認購商品不可缺少的重要標志。但是很多經營者不是采用提高科技進步與效益,而是采用侵犯他人知名商品的手段進行非法獲利?,F實生活中,尤以侵犯馳名商品和一些未注冊包裝、裝潢者居多。

3.擅自使用他人的企業名稱或姓名,引人誤以為是他人的商品。企業名稱是表示企業的性質與其他企業相區別的標志,直接代表了經營者,在一定條件下也能起到與商標同樣的識別作用。企業名稱由字號、行業或經營特點、組織形式三部分組成。這里,字號是企業名稱的核心部分,反映了企業的獨創性。保護企業字號是保護企業名稱的實質內容。根據《反不正當競爭法》的規定,除了擅自使用企業名稱之外,還包括擅自使用那些無名稱字號的個體工商戶、個人合伙的投資者在市場交易中使用的自己的姓名均應受到制裁。

4.在商品上偽造或冒用認證標志、名優標志等質量標志,偽造產地,對商品作引人誤解的虛假表示。在現階段,我國已批準三種認證標志,即方圓標志、長城標志和prc標志。獲準認證的產品,除接受國家法律和法規規定的檢查外,免于其他檢查,并實行優質優價。享有優先推選評為國優產品等國家規定的優惠。擁有名優標志的商鼎容易取得消費者信賴,有利于擴大產品的影響和銷路。因此,偽造或冒用質量標志的行為不僅會直接侵害其他競爭者的合法權益,而且還會造成產品市場混亂,導致消費者誤認誤購,危害社會公共利益。偽造產地,主要是通過偽造原產地標志來實現的。根據《保護工業產權巴黎公約》的有關規定,偽造原產地標志主要是指偽造貨源標記和原產地名稱。偽造產地的本質特征在于其本身的特定標志是用以說明商品的出處,而該標志具有良好的知名度.足以標明商品的質量和信譽。

它主要是取決于當地的自然環境、特定的歷史傳統、民族習慣、工藝等促成其獨具特色的某種商品,如中國的絲綢、日本的家電,因其獨特的質地品味在世界上贏得廣泛的好評.獲得盛譽。這時的產地已不再是一個單純的地理名稱或廠家名稱,而是具有了知識產權性質的特定標志。

(二)廣告欺詐。

所謂廣告欺詐是指經營者通過內容與事實不相符或可能使人產生模糊判斷的廣告宣傳推銷商品的行為。這里“廣告”應作為廣義理解,它還包括標簽行為在內。因此廣告欺詐既包括狹義上的虛假或引人誤解的廣告行為,也包括虛假或引人誤解的標簽行為。以上兩種行為一般只反映商品的優點,而商品的缺點和瑕疵在廣告中都只字不提,所以消費者在廣告的誘惑下,很容易上當受騙而蒙受損失。

所謂虛假廣告宣傳,主要是通過夸大事實、隱瞞真相等手段,對商品進行與事實不相符的宣傳。他們或通過用“舉世無雙”、“絕代佳品”、“譽滿全球”、“領導新潮流”等夸大言辭,對商品質量、性能、原材料構成、制作方法、用途、生產者、有效期限、產地等情況以及對其所提供的勞動服務、技術服務的質量規格、技術標準、價格、效益等作言過其實、欺騙性的虛假夸大宣傳,或者隱瞞產品質量低劣、假冒貨、滯銷品、過期失效品等真實情況,作虛假的名不符實的宣傳,故意引誘消費者上當受騙。如:“正宗名牌”實際上是冒牌;“出口轉內銷”實際上是積壓滯銷產品,“全市最低價”實際上比正常價高等等,或者發布一些根本不存在的或無法達到廣告中所吹噓的水平的子虛烏有的虛假信息,引誘消費者上鉤,從中牟利。

所謂引人誤解的宣傳是指就一般的社會公認的合理判斷而言,宣傳的內容會使接受宣傳的人或受宣傳影響的人對被宣傳的商品產生錯誤的認識,從而影響其購買決策的商品宣傳。對虛假宣傳的認定較容易,因為認定的標準是客觀的,即宣傳的內容是否和商品的真實情況一致。而對引人誤解的宣傳,在認定上就不容易。因為對其認定的標準有很大的主觀性,即以消費者、用戶的主要認識為判斷的依據。有些廣告在字面上可能是真實的,但很容易造成廣告對象對其所宣傳事實的錯誤理解,實際上隱含著廣告主的欺騙意圖。另外不應只看廣告主是否有主觀上的故意,即使有些廣告因沒有仔細推敲而發布,也應認定為引入誤解的虛假廣告。

這里需要注意的是虛假或引人誤解的廣告與合理夸張的廣告之問的界限。經營者為使商品廣告具有感染力,給廣告對象留下深刻的印象,常常使用某些合理夸張的手法。而獨特的合理夸張,往往是一則好廣告的`特殊價值所在。但合理夸張必須是一般的消費者或用戶依常理即可分辨出的,不致造成其誤解和誤購,對市場的公平競爭也無妨礙。如某化妝品的“今年二十,明年十八”的廣告,屬合理夸張,因為消費者依常理不會得出年齡上倒退兩歲的判斷,而且能體會其明顯的養顏效果。

標簽作為廣義上廣告的一種形式,也常常被某些不法經營者用作欺詐的手段,主要是經營者在商品上隱匿依法應當標明的商品質量、制作成分、性能、用途、生產者、生產日期、有效期限、產地等,或對此作虛假的引入誤解的表示,它不僅導致消費者誤認誤購,還可能在使用中給消費者帶來不合理的危險,如在食品或藥品上倒填生產日期、虛假延長有效期限的行為,往往會給消費者造成身心健康上的危害,因此這類行為應嚴格禁止。

除了上述盜用他人的智力成果或商業信譽的欺詐和廣告欺詐這兩類最常見、最典型的欺詐性不正當競爭行為以外,還有很多其他種類繁多的表現形式。如價格欺詐,主要是通過虛假降價、模糊標價、兩套價格、價外加價等手段達到其目的;有獎銷售中的欺詐,即謊稱有獎,實際無獎或故意讓內定人員中獎的欺騙性有獎銷售行為,經營者用“托兒”銷售的行為,簽訂欺騙性合同進行騙買騙賣、騙取貨款或商品、損人利己的行為等等。

二、關于制止欺詐性不正當競爭行為的建議。

(一)完善競爭法律制度,明確不正當競爭的法律責任。

通過追究民事責任、行政責任甚至刑事責任來嚴厲制裁和打擊進行欺詐性不正當競爭的經營者。同時還要加強執法力度,提高執法水平,真正做到有法必依,執法必嚴。盡管我們已經有了《民法通則》、《產品質量法》、《藥品管理法》、《企業法人登記管理條例》等,它們從各自不同的角度,對某方面具有特殊內容的假冒、偽造等欺詐性不正當競爭行為作了規定,但總的來看,這些規定過于零散和原則化,缺乏系統性和可操作性。如關于假冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢問題,除了《民法通則》規定的“民事活動應當遵循自愿公平、等價有償、誠實信用”的原則外,沒有相應的具體立法,《反不正當競爭法》又過于籠統。這種立法狀況不利于保護名優特產品和鼓勵企業公平競爭。因此應該加緊制定有關法律的實施細則,對實踐中操作困難的條款應優先作權威性解釋,以確保準確有效適用。待條件成熟時,再制定專門法律,強化對知名商品的保護。又如關于企業名稱專用權的保護問題,現有各種法律保護的都是整體意義上的企業名稱專用權,對字號的專用權尚未規定。因此應加快企業名稱規范化立法,改變只保護企業名稱整體,忽視獨立字號保護的狀況,適當擴大著名企業名稱專有使用權的范圍。

法律明確規定行為人嚴格的法律責任,包括民事、行政和刑事責任,是使關于禁止欺詐性不正當競爭行為的規定落到實處的最重要的制度。法律責任的不明確、不嚴格是造成對此種不正當競爭行為打擊不力的最主要原因之一。如果經營者通過多次甚至一次性欺詐性不正當行為所獲得的非法經濟利益,遠遠大干其承擔法律責任時所受到的財產及其他方面的損失,就使法律難以起到其應有的懲戒作用,而欺詐性不正當競爭行為也難于禁絕?!斗床徽敻偁幏ā冯m已在條文中規定了其法律責任,但應加重對這種危害性極大的不正當競爭行為處罰的力度,除嚴格其法律責任外,還要提高罰款和罰金比例或絕對數額,使經營者從事欺詐性不正當競爭行為無利可圖,并蒙受重大損失,因而不再進行此類行為,其他經營者也畏于懲罰,望而卻步。正如許多老百姓所說的對制假售假者“罰他個傾家蕩產”。同時還要加強執法工作,真正做到有法必依、執法必嚴,并賦予行政執法機關強有力的執法手段,以使主管機關能通過積極主動的查處,將某些欺詐性不正當競爭行為禁止于未然,而將已發生的行為盡可能地排除于初始階段,或將其危害后果控制在最小限度內。

(二)運用非法律手段,提高和加強競爭道德,創造公平競爭的環境。

在現階段,與我國社會主義初級階段經濟成分的多樣性相適應的競爭道德應當是反映競爭參與者正當利益的道德,即義務權利并重的價值取向的道德。所有競爭參與者的直接經濟目的無一不是追求經濟效益,即物質上的利益,沒有這樣的目的也不會導致競爭,所有的競爭道德都是自利的道德。社會主義的競爭道德也不例外。重利自然是競爭的核心,但自利只能是在法律和道德允許的范圍和限度內利己不損人的正當的利益,只有損人利己才是違反道德的觀念。所謂不損人就是平等待人,互惠互利,又要講義,義利并重。只有提高經營者的競爭道德水平,才會有公平競爭的環境。

此外,提高消費者的自身素質,增強對欺詐性不正當競爭行為的辨別意識,提高辨別水平,同時還要同一切欺詐性不正當競爭行為作斗爭。這樣這種行為就沒有了市場,直至消聲匿跡,才能達到市場經濟下公平競爭的良性狀態。

淺談對欺騙投保人行為的法律分析經濟論文

摘要近年來隨著民間融資的蓬勃發展,有關民間融資的法律理由也逐漸突顯出來,尤其是近幾年間發生的溫州融資案,讓人們對民間融資有了更大的關注,民間融資行為亟需國家出臺一項有效的法律來規制規范,使得民間融資行為有法可依,有法可查。本文通過闡述目前有關民間融資的法律理由的目前狀況及存在的理由,從民間融資在金融界的必要性,從法律的角度提出需要完善的途徑,從而為民間融資的健康持續發展提供有效的保障通道。

關鍵詞民間融資非法集資法律理由。

一、引言。

民間融資作為金融體系中的一種有效融資手段,已經成為我國金融體系很重要的組成部分,在一定程度上可以補充銀行資金不足、有效配置資源。但是民間融資又是把雙刃劍,一方面民間融資緩解了中小企業融資困難的理由,另一方面民間融資的法律的不健全被一些人利用,且造成大量資金被抽離出實體經濟,給人民生活帶來一定的負面影響。因此我國民間融資法律的目前狀況及存在的理由,完善相關法律制度,讓民間融資在同等金融環境下可以合理分布,規范引導民間融資健康發展。

二、民間融資的概述。

(一)民間融資的定義與認定。

民間融資的定義沒有統一的標準,民間融資一般指的是借貸雙方之間的資金來往,為了高額利息或為獲取資金使用權為目的的融資。民間融資大多采用民間借貸、中介式融資、投資性融資和社會集資等形式暫時交換資金所有權的金融行為。

民間融資在國外的記錄中,大多稱之為“非正式金融”,沒有經過政府批準和監管的金融活動,介于法律制度邊緣的金融行為。民間融資作為金融創新的一種融資行為,一方面由于很多非公有制經濟為主的企業或個人很難從銀行的正規金融渠道獲取資金,另一方面加上國內投資渠道有限,無法滿足中小企業經濟投資的需求;這時民間融資就應運而生,還能很好地滿足市場經濟主體的資金需求,順應了市場經濟規律的發展。

(二)民間融資的形式。

根據融資主體和融資方式的不同,民間融資大致有以下幾種類型:民間借貸是有特定的借貸目標,大多數是親朋好友、鄰里同事之間相互幫助融資,基本是不求利率回報,低利息甚至無利息的借貸,解決短時期的資金周轉和暫時性的當務之急;中介式融資大多為一些投資公司、典當行、寄賣行、物資調劑機構,以特定的物資作抵押、質押、典當,將其轉換為資金來進行民間融資;一般借貸的利息普遍較高。還有一些企業內部集資、合會融資、融資租賃、私募基金等。

(三)我國民間融資的必要性。

民間融資是可以衡量金融體系是否健康的一個重要指標。經過我國多年實踐已經證明,民間融資的適度發展有助于彌補目前我國金融業服務規則復雜,門檻高、品種單一的不足,可以比較及時有效的滿足中小企業因缺少資金周轉又無法從正規金融得到解決的的迫切需要。第二,民間融資的利率是由雙方借貸人在完全自愿的情況下協商而定的,可以比較真實的反映金融供給市場的資金機會成本和供求狀況,有助于形成比較符合市場的利率化。第三,民間融資有利于民間資金在當地的融資在一起,有利于滿足本地生產性資金的的大量需求,優化資源配置??傊?,在目前中國間接融資占比過高的情況下,民間融資不僅優化了融資結構,為中小企業、縣域經濟融資開辟了新途徑,分散與轉移銀行的信貸風險。

三、我國民間融資的法制目前狀況及理由分析。

(一)我國民間融資的法律規制目前狀況。

我國民間融資的主體由中國人民銀行和銀監會兩個機構監管,具體的法律定位沒有系統的法制規定,只是零星的在民法、刑法等各種法律法制中出現,在《合同法》中規定了民間融資的民事責任;在《銀行業監督法》和《取締辦法》中規定了民間融資的具體行政責任和范圍;在《刑法》中規定了民間融資的形事責任。關于民間融資法律定位的規定的條文就是相互沖突,沒能具體從哪條明文規定中去尋找關于民間融資的如何合法的規定,及其融資的方式、借貸利率、渠道等實施條文。

目前,我國民間融資已成為我國社會融資中的一種不可忽視的形式,民間融資并以蓬勃的不可阻擋的`發展趨勢,但是由于我國規范民間融資行為的法律法制體系不健全,導致民間融資對社會產生了不良的影響,還衍生了各種非法的民間高利息貸款、非法集資的各種非法獲取高利的融資行為。盡管我國憲法對民間融資有過一些規定性原則的調整,但是在法律法制方面還有著一些嚴重的欠缺。

(二)我國民間融資法律規制存在的理由分析。

1.民間融資法律規范籠統,難具操作性。

由于我國民間融資法律缺乏規范性,很難具體操作。我國沒有對民間融資的法律進行專門立法,民間融資出現什么法律理由就很難依法執行。我國《刑法》中規定了非法集資屬于犯罪,但并未對這種行為具體劃分范圍;即使《取締辦法》為認定非法集資提供了依據,但并不能成為刑法可行的證據。在《取締辦法》中如果沒有經金融管理機關批準而從事的融資,那么就認定為是非法融資行為。但是由于憲法和行政法規之間沒有法律的確切規定,所以對民間融資實行限制或認定就缺乏完整性的法律規定。由于法律的缺位,也使得相關行駛民間融資的主體難以判斷所涉及的民間融資是否合法,從而致使同一種民間融資行為的判定有可能因為依據法律制度的不同而判定的結果不同。法律制度的不完善、征信體系的不健全、對借貸款人權益的保障不足等造成法律漏洞,導致借貸雙方的資金財產都無法得到全面有效的法律保障,阻礙了民間融資的健康有序發展。

2.法律對民間融資的規定有待完善。

我國法律缺乏對民間融資的專門立法和認定,致使民間融資和非法集資兩者之間的認定不清,造成了法律漏洞,讓非法集資給人民財產產生了損失。兩者之間的模糊判定,就有可能會出現同樣的一個集資情況,在很大一部分人眼里,普通群眾眼里就覺得是正常融資,為社會經濟做出貢獻。而在另外一些人眼中卻是犯罪行為,按照各自的依據去辨別融資的錯對。關鍵就在于法律無明文規定,沒有明確的規定來支撐各自的判定。雖然近年來,很多企業因為獲取資金以“非法集資”的行為而受到刑罰處罰。但是關于民間融資的具體立法就有待完善,以和一些非法集資區分開來,在法律上制定出條條框框,來判定什么行為屬于民間融資,才是正常融資,什么是非法集資,是一種犯罪行為?!缎谭ā返囊幎ㄟ€不能保證民間融資行為的正常運轉,保障民間融資的規范化和秩序化。目前關于融資犯罪的法律體系包括三個具體罪名,分別是非法吸收公眾存款罪、擅自發行公司、股票、企業債券罪,和集資詐騙罪。

參考文獻(略)。

淺談對欺騙投保人行為的法律分析經濟論文

長期投資決策的研究,推導出新的評價伐木決策的公式,該公式可以在較長時間內為投資決策提供更為可靠的評價。

一般在進行長期投資決策時,廣泛應用凈現值法(npv)和內含報酬率法(irr)進行評價,但他們存在一個共同的問題,就是在評價時只考慮方案一個經營周期內的情況,而對于持續經營條件下不斷進行投資的情況下,評價則束手無策。怎樣站在戰略高度對長期投資決策做出正確評價是必須解決的問題。以下通過林業投資的一個案例來說明如何調整思路進行長期投資決策。

林業投資不同于一般的經營投資,其投資金額較大,周期長,見效慢,所以投資于林業的風險比較大。一旦開始投資,經營者所面臨的一個重要問題就是何時在成材樹區域伐木,由于伐木的時間是互斥的選擇,所以只有一個最佳伐木時間將使投資者的利益最大。

舉例如下:某人承包荒山植樹造林,于第一年年初一次性投資100,000元,有4個互斥方案可供選擇,可以在3年末,4年末,6年末,8年末伐木取得現金收入,各方案的現金流量和各自的凈現值和內含報酬率計算如下表(假設現金流出量發生于年初,現金流入量發生于年末,資金的成本為5%)。通過計算,在凈現值法下,根據凈現值判定法則,因為8年后伐木的凈現值為116,588.60元,在各方案中最大,所以選擇8年后伐木為最佳方案。內含報酬率法計算的結果是4年后伐木的報酬率最大,所以選擇4年后伐木為最佳方案。筆者發現兩種方法作出的決策是不同的。由于4個方案的壽命不同,所以無論作出哪種決策其說服力都不是很強。

在以上計算過程中,筆者觀察到無論是凈現值法還是內含報酬率法只考慮了各方案在一個周期內的效果,沒有考慮伐木決策的重要含義是方案可以在可預見的未來重復進行。如果決定4年后伐木,那么就可以在相同的畝數上重新植樹來重復該項目,然后再等待4年伐木。結果是4年后伐木的決策實際上變成了長期戰略決策。所以在較長時期內持續經營的條件下,伐木決策在土地承包期內一般都可以重復進行再投資,因此完全可以假定方案重復進行(為便于計算,假設方案以同規模重復進行)。

為使各方案具有可比性,筆者用各方案的公倍數即24年為伐木決策總有效期,在這段時期內3年伐木方案共重復進行8次,以此類推其他方案分別重復6次、4次、3次。用凈現值法計算24年內各方案的總現值如下:上式含義為:8年為一周期的方案在24年內重復3次的.總凈現值是248910.93元。

雖然可以借助計算機,但上述計算過程仍很繁瑣。如果比較多個方案,并且其周期各不相同,則必須以它們的公倍數作為計算、比較的基礎年數,那將是一個非常復雜的計算過程。由于伐木方案有可持續重復進行的特性,完全可以假定每個方案在可預見的未來以同樣規模重復進行,使每個方案有相同(無窮大)的壽命,該假設也符合財務管理中持續經營前提假設。筆者之所以仍利用凈現值法進行評價是因為決策方法要盡可能與企業價值最大化的理財目標相匹配。在方案持續重復進行假設下的伐木決策的總凈現值公式推導如下:(設i是資金成本,n為方案周期,k為重復次數)總之,用凈現值法評價伐木方案時不能僅局限于一個經營周期,而應考慮在一個較長時期內的總凈現值,這樣才能確保方案在持續經營條件下價值最大化。長期投資決策的研究在日常經濟活動中,大多數項目都是以一種近似方式重復進行。即使其他條件(如技術、過程)改變,也可以假定項目能重復進行,如農業、畜牧業等,所以筆者的結論同樣也適用于他們的決策。通過調整思路,利用改進的評價公式可以使決策更符合現實情況,有利于作出更加合理、正確的決策。

競技體育惡意傷害行為的罪與非罪的分析的論文

競技體育是人類挑戰自我身心極限的活動,競技體育活動是以直接或間接的身體對抗的方式進行的,它具有高強度的競爭性和對抗性。競技體育活動中,運動員的惡意犯規或暴力對抗行為往往會導致其他運動員的身心傷害,甚至造成嚴重的危害后果,但是有些惡劣的惡意傷害行為卻能夠借由競技體育的特殊性―競爭性和對抗性,而逃脫體育規則和法律的處罰。

這些惡意傷害行為是真實存在的,是對他人權益的真實侵害,《北方新報》報道,10月31日晚,屆中國武術散打‘功夫土’爭霸賽在海南??诩ち疫M行著,河南散打選手上官鵬飛被對手崔飛重擊頭部,瞬間栽倒拳臺上;回顧當時的賽況,上官鵬飛和崔飛正處在身心俱疲的賽點,雙方互有攻防,緊張對抗;正當上官鵬飛欲退守角落轉身之際,崔飛猛地撲去連發三記重拳,拳拳擊中對手的后腦,將上官鵬飛打翻在地,昏迷不醒。一個月后,由于頭部傷勢過重,病情不斷惡化,這位曾經入選國家隊迎戰世界拳臺的武術界‘魔修羅’被宣告離開人世。在比賽中,后腦是絕對禁止擊打的部位。

競技體育惡意傷害行為的范圍具有特定性,其中的惡意傷害行為特指“違反體育道德、超越體育內涵的故意侵犯他人人身權利的行為”。相對于刑法要素中客觀的行為和結果,“侵犯他人人身權利的行為”是指對他人權益的真實傷害及造成有害結果的客觀事實;“違反體育道德、超越體育內涵”是識別傷害行為是否構成競技體育惡意傷害的.必要前提,它指出此類惡意傷害行為已經超出競技體育通識的范圍,不再具有社會相當性;“故意”則表明了發生傷害行為時的主體主動故意的心理狀態。

縱觀競技體育惡意傷害的案例,隨著競技體育的高速發展,此類惡意傷害行為愈演愈烈,其本身具有一定的發生必然性。主要因素有三:1)競技體育的高強度對抗性。激烈的比賽中,雙方運動員身體不斷近距離接觸,情緒處于極度緊張的對抗狀態,身心同時挑戰人類極限,傷害行為在所難免;2)競技體育異化現象。競技體育摻雜進職業化、商業化甚至政治化的利益,競技體育復雜化。勝利不單單代表著個人榮譽,更會帶來經濟甚至政治的利益.例如,法國花樣游泳運動員拉加德憑借其出色的競技成績出任政治要職;再如,優秀的巴塞羅那軍團憑借其傲人的戰績,在本國能夠獲得一定的“政治利益”。3)競技體育的內部處罰體系已不能夠完全規制競技體育惡意傷害行為,而目前我國針對競技體育惡意傷害行為的法制建設仍然是蒼白無力;在內部處罰無果,外部干擾無力的灰色空間,個別運動員在內驅力的作用下,淡化公平競爭意識,片面追求個人利益,不擇手段肆意違規傷害,成為必然。

競技體育惡意傷害行為難以避免,并且愈演愈烈。若任其發展,不利于競技體育的健康發展,具體表現在以下方面:1)競技體育惡意傷害行為嚴重侵犯了運動員的個人權益。在激烈對抗的比賽中,惡意傷害行為使運動員身心俱受到傷害,乃至斷送了眾多天才運動員的競技生涯。單單加重判罰,是遠不足以保障運動員的個人權益的;鑒于惡意犯規、報復傷人等惡劣惡意的傷害行為,保護運動員需要更為嚴厲有效的懲罰。2)這些行為造成的惡意傷害往往會使運動隊遭受重創,影響比賽成績,長此以往將制約競技體育的健康發展。3)賽場上的惡意傷害行為,不僅暴露了運動員淺薄的體育道德修養,大行不正之風,同時也為競技體育事業帶來負面影響。

競技體育傷害是體育競技活動中無可避免的問題。競技體育惡意傷害行為的罪或非罪?如何在競技體育的可持續發展與相對人利益保護之間找到平衡點?考慮到競技體育的特殊性,筆者做出以下考慮分析。

第一,現有的競技體育行業內部自治能否很好地規制競技體育惡意傷害行為。

競技體育行業內部規范在應用中不能有效區分惡意犯規的程度,也沒有嚴格的處罰標準,實踐中對該行為處罰過輕。競技體育行業內部自治機制的強制力和處罰力度有限,甚至有些競技者有意識地利用規則來規避處罰。

在我國打擊犯罪的基本法―《中華人民共和國刑法》中,幾乎找不到競技體育犯罪相關的條文,處罰競技體育惡意傷害行為無法可依;作為體育的基本法的《中華人民共和國體育法》,其容量僅56條,履待再次修訂。保民基本大法―民法亦不能完全解決該行為造成的嚴重傷害后果。因此,一旦發生競技體育惡意傷害行為,刑法只能作為其他法律規范調整無效時最后的救濟手段。

第三,競技體育行為是否具有刑事違法性和社會危害,是否排除其正當化事由。

競技體育惡意傷害行為符合我國刑法分則中故意傷害罪的構成要件,具備了刑事違法性。競技體育惡意傷害行為給社會造成消極的示范作用,即競技體育領域是一個無視體育公平公正原則,滋生于法網之外的灰色地帶、道德示范的領域,具有一定的社會危害性。競技體育惡意傷害行為,已然是超出體育內涵的惡意侵犯,不應當被體育道德所包容,因此,也不具有社會相當性。

綜合以上考慮,筆者認為,在一定的條件下,競技體育惡意傷害行為應當為“罪”。

依據《大陸法系統通說》,“行為無價值論和結果無價值論是致力于保障當事人法益和人權的理論”。行為無價值論,認為行為本身惡是違法性的根據;而結果無價值論,認為犯罪行為導致的危害結果是違法性的根據。這兩種理論爭論已久,主要分歧在于是行為抑或是結果,哪個才是違法性界定的根據。筆者認為,適用其中任一種都可能導致不當入罪,兩者兼用,融合適用更符合競技體育惡意傷害行為的復雜性。

在競技體育惡意傷害行為的案例中,結果無價值論是其罪與非罪界分的直接證據,行為無價值論是間接證據。以拳擊比賽為例,拳手違反規則,擊打禁止部位――對方的后腦,首先考慮傷害行為危害的后果:導致重傷乃至死亡的危害結果,應當追究該拳手的刑事責任;如若只是造成輕傷或者沒有致傷,則具體情況具體分析。同樣,在比賽中,拳手迎面擊打對方運動員頭部致傷甚至致死,擊打部位符合拳擊規則,該行為則具有社會相當性,不應當視為犯罪行為。

不同于一般的傷害行為,競技體育惡意傷害行為罪或非罪的分析必須結合其高強度對抗性的特點。競技體育惡意傷害行為罪與非罪的界分標準分為體育行業自治規范和犯罪構成理論兩大類。

體育行業自治規范標準的內容主要是體育規則、項目的對抗性、比賽的性質等。第一,著重參考體育規則。體育規則是體育行業標準的核心,是體育行業的“成文法”。體育規則主要包括各級體育組織的規章制度、技術規范和糾紛解決規范等。第二,關注比較項目的對抗性。不同項目,不同對抗,惡意傷害的發生概率也有所不同。相對于隔網對抗的項目,同場競技項目中沖撞的概率更大,風險要大,考慮該項目產生的傷害行為的容忍性應當更大。第三,考慮比賽的性質。相對于普通比賽,決賽的氛圍更緊張,運動員的精神狀態更緊張,發生傷害的概率更高,考慮該比賽產生的傷害行為適當提高應用標準。

犯罪構成理論標準主要有嚴重的傷害結果和行為目的。嚴重的傷害結果是競技體育惡意傷害行為為“罪”的必備條件,如果沒有嚴重的傷害后果,該行為不應入罪;反之,則依據上述做入罪考慮。傷害結果的標準具體可參考由最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯合制定的《人體重傷鑒定標準》。結合競技體育的特殊性,實踐中應適當提高應用標準。

發生競技體育傷害行為時,運動員的主觀心態是復雜的,因此,競技體育惡意傷害行為被判定為犯規行為后不能直接入罪,應當判斷其行為目的,筆者贊同基于比賽目的的傷害行為不應入罪的觀點。

四、結論。

競技體育惡意傷害行為罪或非罪的界定是一個非常復雜的問題,在研究中既要保護相對人的權益,又要結合競技體育的特殊性,兼顧其可持續發展。在一定的條件下,競技體育惡意傷害行為可以做入罪處理,應當融合適用結果無價值論和行為無價值論為該行為罪或非罪界定的理論依據。競技體育惡意傷害行為罪或非罪的界定標準是:(1)體育行業自治標準:體育規則、項目的對抗性、比賽的性質等;(2)犯罪構成理論標準:嚴重的危害結果和行為目的。

淺談對欺騙投保人行為的法律分析經濟論文

1.1旅行社的定義。

旅行社是指從事招徠、組織、接待旅游者等活動,為旅游者提供相關旅游服務,開展國內旅游業務、入境旅游業務或者出境旅游業務的旅游機構。

1.2旅行社的產品。

從旅游經營者的角度來看,旅行社的產品是指旅行社為滿足旅游者旅游過程中的需要,而憑借一定的旅游吸引物和旅游設施向旅游者提供的各種有償服務。這種服務具有不可感知的特性,也不涉及所有權的轉移,但可以滿足旅游者的旅游需求。從旅游者的角度來看,可以得出這樣的結論:旅行社產品是之旅游者花費了一定的時間、費用和經歷所換取的一種旅游經歷。

1.3中國的旅行社行業現狀。

2.旅行社傳統市場營銷與網絡市場營銷分析。

2.1旅行社傳統市場營銷。

旅行社傳統營銷是一種被動營銷觀念,通過調查旅游者的行為而獲得其偏好,進行產品設計、產品定價、產品推廣、產品銷售、合理反饋,并使這一系列的計劃和實施與企業自身的發展目標相一致。

在旅行社的傳統營銷過程中,存在一種“標準化”的概念,大多數產品是為團隊旅游而設計的,缺少“個性化”,不能很好的滿足顧客日益增長的不同需求。目前我國大多數旅行社的經營還處在這一階段,銷售模式大多也是門店銷售而不是網絡銷售,即使建立網站,也更多的是用于宣傳,而不是銷售。

2.2旅行社的網絡市場營銷。

網絡市場營銷是電子商務的一項分支,運用互聯網進行一切的營銷活動,以傳統營銷推銷產品的“4p”理論(即:產品、定價、渠道、促銷)轉向以滿足顧客需求為中心的“4c”理論(即:顧客、花費、方便性、溝通)。相比傳統市場營銷而言,網絡市場營銷是一種更加強調企業與顧客的互動性的創新營銷理念。

目前國內已經涌現許多專業旅游網站,如e龍網、攜程網、中青旅遨游旅游網等。目前旅游網站不少是以商務和自助游為主,通過或許機票和客房差價獲利。銷售產品多針對散客中的自助游,以預定機票、酒店為主,其線路的設計為自由行。

2.3傳統市場營銷與網絡市場營銷的對比。

相對而言,傳統市場營銷模式下,產品設計中“標準化”的概念比較突出,營銷渠道大多借助中間商,營銷范圍會受到地域和資金的限制,營銷方式比較大眾化,同時在廣告成本的投入上比較多。而網絡市場營銷模式下,產品設計的“個性化”日益明顯,營銷渠道到多是直接面對客戶,營銷范圍也隨之在空間上可以無限擴張,營銷方式日趨個性化,廣告的成本投入上會小很多,并借助網絡宣傳效果更佳。

由此可知,網絡市場營銷的優勢很明顯。但是,如果網絡銷售的背后沒有傳統旅行社支撐,會帶來很多限制。各項服務的提供都以來簽約旅行社,網站沒有實際的組團權,也沒有屬于自己的真正的產品,服務品質缺少保證。多數傳統旅行社會將旅游網站當做自己在淡季時的一個銷售渠道,一旦旺季來臨,傳統旅行社很難能顧全旅游網站的銷售,供給難以上去,旅游網站將面臨威脅。所以,只有將傳統市場營銷模式和網絡市場營銷模式相結合,才能凸顯旅行社的經營優勢。

2.4旅行社網絡市場營銷方式及優勢。

2.4.1信息提供。

以互聯網為平臺,向顧客進行信息提供是網絡市場營銷方式的一大優勢。旅游網站可以將路線信息,代理的單項產品信息(如酒店、票務、護照等)、旅游地文化信息、其他物品價格信息、經營信息等有序的進行歸納排列,向顧客有條理的`展現出來,便于游客的查詢、預定和購買。

2.4.2網絡宣傳。

隨著互聯網時代的不斷發展和進步,圖文并茂的網頁宣傳可以帶給顧客更加形象的展示和身臨其境的體會,加強了宣傳的效果。與此同時,可以帶給顧客更加便捷的享受,不受顧客所處時間空間變化的影響。并且有利于提供一對一營銷,定制營銷,顧客可以自由選擇出行時間、外出天數、人數、出發地、目的地、費用檔次等。

2.4.3網絡購買。

2.4.4信息反饋。

傳統市場營銷方式下,旅游者接受信息時會產生各種反饋,大多是以紙面的方式或者電話的方式與促銷人員溝通,進行信息反饋,在營銷中針對顧客反饋滿足其要求使其完成購買體驗。網絡信息反饋的方式讓反饋變的更加便捷和完整,可以提高顧客的滿意度。做好旅游售后服務的延伸可以有助于更牢固的聯系與顧客之間的關系,讓已擁有的客源不會產生明顯的流失。

3.中青旅的網絡營銷分析。

3.1中青旅概況。

中青旅控股股份有限公司(簡稱中青旅)是以共青團中央直屬企業中國青旅集團公司為主發起人,通過募集方式設立的股份有限公司。

作為中國旅游行業的領航者,中青旅堅持創新發展,不斷推進自身發展,在差旅管理、觀光旅游、會獎旅游、度假旅游、景區開發、酒店運營等領域具有巨大的競爭優勢。中青旅旗下擁有遨游網、百變自由行、中青旅會展、等一系列國內知名旅游企業和產品品牌,在北京、上海、香港、東京、溫哥華等海內外三十余個核心城市設有分支機構。

“遨游網”成立。身為中青旅公民旅游產品的網絡營銷渠道“遨游網”依托先進的科學技術手段立足于標準化產品體系設立了在線預訂、在線支付平臺建立以中青旅為品牌依托和保障具備全國性、開放性的旅游度假產品預訂和旅行服務網站。

3.2“遨游網”產品概況。

其核心產品主要分為百變自由行和參團產品。

百變自由行:憑借中青旅數十年良好的服務和資質,由傳統的自由行形式上創新演變而成。提供靈活自由,可選度較高的旅游組合元素,可以讓顧客根據自己的需求選擇出發地、目的地、出發時間、外出天數、人數等方面,根據個人需求選擇合適的機票、酒店及地接服務。

參團產品:中青旅首開包機旅游業務,集合國內國外著名旅游景點,設計獨特的旅游線路。參團產品目前已擁有郵輪旅游、歐洲精品、美國旅游、馬爾代夫等強勢產品。首創“慢品慢游”、“環球主題樂園”、“環球海島專家”、“世界遺產大使”等品牌產品。研發東方學子修學游、夕陽紅老年旅游、婚慶蜜月等細分市場的精品線路。

3.3中青旅網絡營銷方案。

3.3.1信息提供。

在先進的網絡通信技術支持下,中青旅借助電子商務網絡,變革經營模式,借助“遨游網”將線路、出發地、目的地、出發時間、費用等各方面信息提供給顧客,使信息流、客流、物流在實時信息交互基礎上充分整合,實現資源最佳配置,從而實現整體利益的最大化和內部運作效率的最優化。

3.3.2網絡宣傳。

依靠“遨游網”網頁的精美制作將宣傳效果進一步加強化?!板塾尉W”上同時有漢語、英語、日語三種語言的版本,擴大了宣傳對象,宣傳內容有自由行、參團游、海島游、會展旅游、商務旅游等方面以及門市經營信息,此外還為顧客設立定制旅游產品和單項產品代辦服務,增強了旅游服務“個性化”的概念。

3.3.3網絡購買。

中青旅“遨游網”采用網上支付的方式,推出分期付款的政策及零息零手續費的政策,減少了顧客的經濟壓力,減少了資金運行的風險,提高資金周轉效率。此外,帶給顧客快捷便利的享受,減少了不必要的時間損耗和資金損耗。

3.3.4信息反饋。

中青旅除了采用傳統營銷中的與客戶積極溝通手段外,在“遨游網”網站上設置了會員服務區,對會員實行信息有針對性遞送;在量身定制區也設有客戶信息登記,便于將設計好的個性化產品傳遞給客戶。

參考文獻。

[1]呂萍,周星嵐.中青旅電子商務發展戰略研究[j].中國集體經濟,(27).

[2]李江敏,劉承良,王苑.網絡營銷與傳統營銷在旅行社業的整合——以中青旅為例[j].全國商情·經濟理論研究,(3).

[3]中國旅行社網絡銷售市場研究報告簡版[r].2010.

[4]杜江.旅行社經營與管理[m].南開大學出版社,.

年司法考試案例分析:聚眾斗毆犯罪中雙方行為的認定

2017年3月15日凌晨,被告人孟某從深圳市光明新區某麻將館出來,看到一個開車載客的司機朋友與被告人莫某、李某(已判決)、戴某(另案處理)、余某等人在一旁說話,于是上前打招呼。在此過程中,孟某故意阻撓其司機朋友拉莫某等人,因此與莫某等人發生摩擦引發爭執,孟某遂電話聯系其朋友被告人駱某來到現場。駱某到場后手持砍刀架在余某的脖子上,并逼迫戴某等人蹲在墻角,孟某還出手打了戴某兩巴掌,踢了莫某幾腳。期間,孟某、駱某又同路過的其他人發生沖突,莫某、戴某等趁機離開現場。其后,李某從路邊撿來兩個啤酒瓶,莫某、戴某隨即也撿起啤酒瓶,三人回到現場用啤酒瓶子將孟某、駱某兩人頭部砸傷。經司法鑒定,孟某、駱某的損傷屬輕傷一級。

寶安區人民法院一審認為,被告人莫某與同伙持械聚眾斗毆,致孟某、駱某二人輕傷一級,其行為已構成聚眾斗毆罪;被告人孟某、駱某無視國家法律,追逐、攔截、欺侮、恐嚇他人,破壞社會秩序,情節惡劣,其行為已構成尋釁滋事罪。一審宣判后,被告人莫某不服,上訴稱與其聚眾斗毆的對方也應該構成聚眾斗毆罪,而非尋釁滋事罪。深圳市中級人民法院二審認為一審認定事實清楚,適用法律正確,判決駁回上訴,維持原判。

【不同觀點】。

本案中,被告人莫某與李某、戴某持械聚眾斗毆,致孟某、駱某二人輕傷一級,其行為已構成聚眾斗毆罪,這不存在爭議。存在爭議的是,聚眾斗毆的相對方即被告人孟某、駱某的行為該如何定性,是否也一并成立聚眾斗毆罪。就此存在以下三種意見:

第一種意見認為,被告人莫某等人被認定構成聚眾斗毆罪,而同案被告人孟某、駱某是與莫某等人斗毆的另一方,雙方在打架過程中的犯罪行為特征相同,觸犯的法條也相同。被告人孟某、駱某作為打斗的相對方,是因為跟莫某等人打架才被判罪,按道理也應判處同樣的罪名。孟某、駱某在公共場合聚集多人進行打架斗毆,還使用了兇器,其行為也符合聚眾斗毆罪的犯罪構成要件,故斗毆的雙方都應該構成聚眾斗毆罪。

第二種意見認為,根據案情分析,被告人孟某在公共場合阻撓其司機朋友拉李某等人,引發摩擦爭執后,又打電話叫朋友駱某來到現場。駱某到場后手持砍刀控制住余某,孟某隨即打了戴某和莫某。被告人孟某、駱某的行為屬于聚眾擾亂社會秩序,對他人造成了一定的人身傷害,干擾了他人載客與運營,致使公共場合中生產、工作無法進行,應當構成聚眾擾亂社會秩序罪。

第三種意見認為,被告人莫某與孟某、駱某雖在同一案件中審理,但雙方犯罪的客觀行為實際上是有區別的,觸犯的罪名亦各不相同。被告人孟某、駱某追逐、攔截、欺侮、恐嚇他人,破壞社會秩序,情節惡劣,其犯罪情節更符合尋釁滋事罪的行為特征,其行為應構成尋釁滋事罪。而被告人莫某等三人本已趁機離開現場,卻又都撿起啤酒瓶回到與孟某、駱某對峙的現場,將孟某、駱某二人頭部砸傷,三人聚眾持兇器打斗,并致孟某、駱某二人輕傷的后果,其行為符合聚眾斗毆罪的行為特征,應構成聚眾斗毆罪。

【法官回應】。

聚眾斗毆的雙方并非都構成聚眾斗毆罪。

在多人聚眾打架斗毆的案件中,審判人員不能僅僅根據在公共場合發生了聚眾打架斗毆的行為,就簡單地將參與打架斗毆的雙方都認定為聚眾斗毆罪,而是應當詳細考察雙方被告人犯罪的主觀要件與客觀要件,認真研究案件的定性問題。本案就是這樣一起發生在公共場合的非典型性聚眾斗毆,被告人莫某一方持械斗毆,構成聚眾斗毆罪,而其斗毆的對方孟某、駱某一方是否也構成聚眾斗毆罪,應當仔細研究。筆者同意第三種意見,即本案聚眾斗毆的對方孟某、駱某應構成尋釁滋事罪,理由如下:

聚眾斗毆罪與聚眾擾亂社會秩序罪有很多異同點。二者的相同點包括,一是行為特點上都是聚眾的行為,都擾亂了公共秩序;二是定罪處罰的都是聚眾犯罪的首要分子和其他積極參加者。二者的區別在于,一是客觀方面表現不同。聚眾斗毆罪的客觀方面表現為行為人實施了“聚眾斗毆”的行為,而聚眾擾亂社會秩序罪的客觀方面表現為行為人實施了“聚眾擾亂社會秩序”的行為。二是犯罪對象不同。聚眾斗毆罪的犯罪對象是相互斗毆的普通群眾,而聚眾擾亂社會秩序罪的犯罪對象則是不特定的黨政機關、企事業單位、人民團體等。三是犯罪形態不同。聚眾斗毆罪屬于行為犯,原則上只要行為人實施了聚眾斗毆的行為,便成立犯罪。而聚眾擾亂社會秩序罪屬于情節犯,必須是行為人的行為屬于“情節嚴重的”,才構成犯罪。

通過上述對比分析,首先即可排除第二種意見。被告人孟某、駱某等人的行為雖然干擾了孟某司機朋友的運營,并與莫某等人發生打架斗毆,影響了公共場合的社會秩序,但二人的犯罪對象不是企事業單位或人民團體,犯罪行為也不屬于“情節嚴重”,故二人的行為并不構成聚眾擾亂社會秩序罪。而且,通過對比分析,還可以確認莫某的犯罪構成。被告人莫某的客觀方面表現為實施了聚眾斗毆的行為,即與同伙持械聚眾斗毆;莫某犯罪的對象是孟某、駱某,即雙方都是普通群眾。據此,可以確認莫某的行為已構成聚眾斗毆罪,但并不能確認孟某、駱某的犯罪構成。

2.著重分析尋釁滋事罪的本質屬性。

尋釁滋事罪是指尋釁滋事,破壞社會秩序的行為。具體分析其本質屬性,可以從其構成要件來掌握:

第一,尋釁滋事罪的客體為復雜客體,本罪既侵犯了公共秩序,同時又侵犯了他人的人身權利、公私財產權利等。

第二,尋釁滋事罪的客觀方面表現為,行為人實施了尋釁滋事,破壞社會秩序的行為。尋釁滋事的主要表現形式有四種,一是隨意毆打他人,情節惡劣的。所謂毆打,既可以是向他人投擲石塊、磚頭等,也可以是拳腳相加;這里的情節惡劣,往往是指無事生非,打人取樂,并造成他人輕傷或其他不良后果的。二是追逐、攔截、辱罵他人,情節惡劣的。這里的情節惡劣,一般是指經常或者多次追逐、堵截他人的;追逐、攔截、辱罵老人、婦女、兒童的;以極端卑鄙下流的語言辱罵他人的;結伙追逐、攔截、辱罵他人造成惡劣社會影響的。三是強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物,情節嚴重的。這里的情節嚴重,一般是指強拿硬要或者任意損毀價值較大的公私財物,經?;蚨啻螐娔糜惨蚨啻螕p毀、占用公私財物的。四是在公共場所起哄鬧事,造成公共場所秩序嚴重混亂的。行為人只要實施了以上四種行為之一的,便構成本罪。

第三,尋釁滋事罪的主觀方面為故意。本罪的犯罪目的與動機較為復雜,有的是以惹是生非來獲得精神刺激,有的是用尋釁滋事開心取樂,有的是為了證明自己的“能力”和“膽量”等等。

通過分析尋釁滋事罪的本質屬性,可以對照得出本案被告人孟某、駱某的行為特征:孟某、駱某二人犯罪的客體也是復雜客體,既侵犯了案發現場的公共場合秩序,同時又侵犯了莫某一方多人的人身權利;孟某、駱某二人犯罪的客觀方面,表現為隨意毆打他人,情節惡劣,如本案情節中的駱某手持砍刀架在余某的脖子上,并讓戴某等人蹲在墻角,孟某打了戴某兩巴掌,踢了莫某幾腳;孟某、駱某二人犯罪的主觀方面為故意,孟某阻撓其司機朋友拉莫某等人,因此發生摩擦引發爭執,孟某遂電話聯系其朋友被告人駱某來到現場,二人的行為表現符合惹是生非獲得精神刺激、尋釁滋事開心取樂、證明自己的“能力”和“膽量”等主觀心態。綜上所述,孟某、駱某二人的行為特征更符合尋釁滋事罪的犯罪特征。

3.對比莫某與孟某、駱某行為性質的差異。

本案必須區分各方當事人的行為性質的差異,才能回應莫某提出的聚眾斗毆的對方也應構成聚眾斗毆罪的質疑。根據刑法理論和司法實踐經驗,同一案件中的犯罪各方當事人的行為性質不一定相同,也并不一定構成同樣的犯罪。本案中,被告人莫某與被告人孟某、駱某雖在同一案件中審理,但雙方犯罪的客觀行為卻有區別,觸犯的罪名亦各不相同。

孟某、駱某主動挑起與莫某一方的事端,隨后追逐、攔截莫某等人,特別是攔下他們之后,駱某將砍刀架在余某的脖子上,逼迫戴某等人蹲在墻角,孟某還出手打戴某和莫某,情節惡劣,破壞了社會秩序,這些犯罪情節非常符合尋釁滋事罪的客觀行為特征,其行為已構成尋釁滋事罪。莫某等人是孟某、駱某尋釁滋事的受害方,他們后來的行為雖然看似是為了反擊孟某、駱某先前的欺侮。但是莫某等人已經趁孟某、駱某同路過的其他人發生沖突之機,離開了沖突現場,完全可以避開滋擾或者當即報警尋找幫助,但他們卻又都撿到啤酒瓶一起回到與孟某、駱某對峙的現場,屬于聚眾持兇器打斗,并將孟某、駱某二人頭部砸傷,造成輕傷??梢?,莫某的行為更符合聚眾斗毆罪的客觀行為特征,應構成聚眾斗毆罪。

(作者單位:廣東省深圳市中級人民法院)。

淺談對欺騙投保人行為的法律分析經濟論文

由于故意只是一種主觀的心理狀態,往往無法證明,因此在認定過程中可以通過舉證責任的分配進行解決?;谥饔^見之于客觀的原則,只要特定的欺騙行為客觀存在,而銷售者自己無法證明其在主觀上不存在故意,那么基于實際發生的欺騙行為,可以認定其在主觀上存在欺騙的故意。

二、如何判定存在欺騙的行為。

一般意義上,欺騙行為可以表現為作為與不作為兩種形式,即虛構事實和隱瞞真相兩個方面。由于《保險法》中將該種分類進行了細化,并單獨將“對投保人隱瞞與保險合同有關的重要情況”作為禁止行為進行了獨立規定,則此處欺騙的含義僅包括以積極的作為方式所進行的欺騙行為,例如虛構信息進行不實的陳述或宣傳。

2.欺騙行為應發生于保險業務活動中。

此處的保險業務活動應當作廣義的理解,包括但不限于保險合同內容介紹、產品說明會、業務洽談會、網上銷售、電話銷售、銀行銷售、短信促銷等活動中。不是在保險業務活動中,則不發生保險法意義上的欺騙行為,如在親友聚會中談及保險產品但不以保險銷售為目的,則不屬于欺騙范疇。但如果銷售人員通過一般性交談溝通情感,再利用友情關系迷惑客戶,實現銷售保險產品的目的,這種情況是否構成欺騙,不能一概而論,應具體情況具體分析。

三、是否以造成欺騙后果即事實購買了保險產品為要件。

1.行政法與民法中違法行為后果的比較。

銷售者在保險業務活動中實施欺騙行為會產生雙重后果。一是按照保險法規定承擔相應行政責任,二是按照民法規定承擔民事責任。行政法與民法作為相對獨立的兩個法律體系,具有不同的立法主旨和價值取向。對民事違法行為的制裁以補償性為主,目的在于彌補受害者的損失,因此需要有具體的損害結果;而行政違法行為的制裁通常是為了禁止某類行為的發生,從而維護特定的社會、市場秩序,側重于對行為的規范,不以具體、直接的損害后果發生為條件。本文討論的欺騙行為是行政法意義上的違法行為,而非民法意義上的違法行為,按照《保險法》規定,將欺騙的對象設定為投保人,則預設了欺騙需產生后果這一條件,不利于發揮行政法制裁違法行為、規范市場秩序的功能,致使實際工作中對于存在欺騙行為但因無法找到或鎖定特定受害投保人的案件無法適用《保險法》進行處理。

2.按照現有《保險法》規定,能否將投保人界定為包含但不限于潛在投保人的廣義范圍。

按照常規理解,投保人指保險合同成立后法律意義上的投保人,但保險業務開展中欺騙行為的對象通常是可能簽訂保險合同的潛在投保人。特定情況下,客戶具有購買意向并填寫投保單,公司也同意承保,但客戶最終未按約定交納保費,也沒有實際損失發生。這兩種情況下,如果能夠適用《保險法》第一百一十六條及第一百三十一條規定,更符合保險法的立法宗旨,更有利于規范保險市場秩序。將投保人擴大理解至潛在投保人,也可以在《消費者權益保護法》中得到印證。該法第十九條規定,經營者應當向消費者提供有關商品或者服務的真實信息,不得作引人誤解的虛假宣傳。第五十條第六項規定,對商品或者服務作引人誤解的虛假宣傳的,其他有關法律、法規對處罰機關和處罰方式有規定的,依照法律、法規的規定執行;法律、法規未作規定的,由工商行政管理部門采取處罰_措施。按照上述規定,無需消費者事實上購買了商品或服務,這一點和保險合同關系是一致的。

四、如何考量欺騙行為與購買結果之間的因果關系。

1.因果關系的`含義。

按照《保險法》規定,將欺騙行為的對象界定為投保人,則因果關系是要考量投保人購買保險產品的行為是否基于銷售者實施的欺騙行為而作出,二者間是否具有因果關系。但如上文所述,如果將投保人的范圍做廣義理解,那么潛在投保人并未購買保險產品,無從衡量二者之間的因果關系。因此,監管實踐中,不宜一味機械套用因果關系的認定要件,而應具體問題具體分析。

2.實際工作中如何利用因果關系要素進行欺騙行為的認定。

投保行為是否基于銷售者實施欺騙而作出,是一個主觀心理活動的過程,心理狀態無法通過客觀手段進行外化展示,因此實際工作中有人主張需要向投保人進行核實來認定是否具有因果關系,即投保人明示是基于被欺騙的人才作出購買行為的,能夠認定為欺騙,反之則要件或證據欠缺。該種方式在實踐中具有一定的片面性:一是在網絡銷售或是產品說明會介紹等銷售模式中,較難尋找或鎖定具體的投保人,無從核實、判斷是否基于欺騙內容購買了保險。二是即便能夠明確投保人身份,但購買時的心理過程往往屬于時間過去式狀態,實際調查取證中,投保人基于各種動機或因素,作出的陳述未必客觀準確,將行為的認定依賴于向投保人取證具有一定的風險。三是電話銷售、網絡銷售、產品說明會介紹等銷售模式往往存在同類欺騙行為產生多個投保人的情況,如果必須逐一核實才能判斷是否構成欺騙行為,會給調查取證帶來較大困難,對執法效率造成影響。基于上述分析,對因果關系的認定不宜采用投保人的主觀標準,而應以一種客觀、審慎、大眾的標準進行判斷,即對于銷售者實施的欺騙行為,以大多數普通人的正常標準進行考量,判斷是否會令人陷于錯誤判斷并實施違背本人意志的行為,如判斷成立,則認定該行為構成欺騙,應予以禁止并采取相應的行政監管措施。

五、實踐中的思考建議。

當前保險實務活動中,欺騙投保人發生領域較為寬泛、表現形式復雜多樣,取證難度相對較大。如果要求保險合同成立并證實存在實際投保人才構成欺騙行為,則大量的嚴重損害投保人利益的行為得不到査處,查處中的取證工作亦會異常艱難,顯然不合立法本意,脫離執法實際。監管機關在考量欺騙行為要件并具體處罰時,可根據是否造成危害后果及危害后果的嚴重程度在處罰裁量中作出區別處理。同時,還應積極探索銷售誤導舉證責任倒置制度,通過加大保險公司管理責任,避免欺騙投保人行為的發生。近期最高人民法院關于適用《保險法》的司法解釋征求意見稿中提出,保險人對保險合同中的免責條款是否履行了明確說明義務負舉證責任。雖然司法解釋中舉證責任倒置僅限于免責條款,但在目前積極治理銷售誤導的大環境下,以該司法解釋為契機,積極探索研究銷售誤導舉證責任倒置,對于保護處于弱勢地位的投保人具有積極意義。同時該制度有助于解決監管機關取證難的問題,能對行業起到一定震懾作用,進而督促保險公司規范營銷行為,保護消費者權益,促進行業良性發展。

淺談對欺騙投保人行為的法律分析經濟論文

飲食、身體活動與健康的關系已經確定,營養不均衡、缺乏體育活動是危害青少年健康的危險因素。2007年國家號召開展陽光體育運動,以“達標爭優,強健體魄”為目標。力爭使學生每天鍛煉一小時,掌握至少兩項日常鍛煉的體育技能,養成良好的體育鍛煉習慣,使體質健康水平切實得到提高。經過這些年來的努力,各級高校有組織的運動干預對改善和增強大學生的體質有顯著效果,不僅能有效提升大學生體質健康水平,而且有助于培養大學生的終身體育能力和體育意識。

1x研究樣本和基本內容。

這項研究的最終樣本為西安5所高等學校的1347名學生。其中,52。3%的男生和47。7%的女生。調查問卷主要涉及:每周體育課;參與體力活動項目;在學校體力活動的權益;學校體育環境因素與硬件設備;學校體育鍛煉宣傳體力活動政策;課余體育鍛煉。

2.分析與討論。

2.1分析發現,42%的男生和33%的女生在課間休息期間進行了日常體育活動,證實了潛在的競技場促使學生積極參與體育活動。政策相關的組織行動得到了部分實現。學校的.書面政策報告指出參加體育活動的學生比例得到提高。

2.2陽光體育活動,對學生參與體育活動產生了積極影響。而學校組織的體育活動只是作為一種催化劑,促使學生參與和關注增加體育活動和自身的參與狀態。此外,明確教學目標和教學計劃,可使參加體育活動的學生人數有所增加。書面的政策促進了體育活動的開展,包括無組織的體育活動與有組織的體育活動,都得到了發展。書面政策促使學校不斷完善體育活動設施。

2.3非課余時間舉辦的體育活動與輕體育活動的參與率較高,每周三次或以上。這反映出校內的娛樂活動和體育活動的趣味性相對較低。

2.4學生參與體育活動的積極性較參與體育課堂教學活動高,一些內容枯燥的體育課可能產生負面影響,因為學生可能得到鍛煉的機會減少,獲得的關注也并不多。

2.5體育活動得到改善與學校提供設施及政策效應有一定關聯。最近的一項研究發現,學生的學習興趣在受體育活動影響較大,即學校創造一個舞臺學生以展示自己和平等競爭的機會,具有較強吸引力的體育活動,可激發學生較高的動機或興趣。

3.結論和意義。

調查顯示,41。5%的男生和32。6%的女生在課間和學校放假期間每天參加體育鍛煉,表明每天都參與體育活動的學生比例較高。體育活動開展最頻繁的時間為午休與課后。我認為,學校應相應提高開展體育課的次數。

陽光體育運動是學校體育教學活動開展的重要依托,是加強學校教學工作、創建和諧校園的需要,圍繞在短期內提高學生身體健康水平這一目標,組織開展體育活動。調配學校資源,考慮個人層面的因素,從而對學生的體育活動產生積極影響。

政策使學校更注重政策和發展計劃與戰略,增多體育活動的機會,延長體育活動的時間,使學生有更多的時間用于鍛煉,這并不妨礙其他學科教學活動的開展。每天鍛煉一小時對改善大學生的體質有顯著效果,能有效提升大學生的身體健康水平,且有助于培養大學生的終身體育能力和意識。

參考文獻:

[1]董新軍。陽光體育運動對大學生體質健康改善效能分析[j]。江蘇技術師范學院學報,2011(04)。

[2]高林。對“陽光體育運動”在高校開展的現狀與健康發展的分析[j]。中國校外教育,2011(20)。

[3]單鳳軍。“陽光體育運動”促進大學生心理健康的實驗研究[j]。周口師范學院學報,2011(02)。

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